Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.02.2014 по делу n А36-3538/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

03 февраля 2014 года                                                        Дело № А36-3538/2011

г. Воронеж                                                                                                        

        Резолютивная часть постановления объявлена 27 января 2014 года

        Полный текст постановления изготовлен 03 февраля 2014 года

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                       Сурненкова А.А.,

судей                                                                                  Седуновой И.Г.,

                                                                                            Потаповой Т.Б.,   

при ведении протокола судебного заседания секретарем Вакало И.А.,

при участии:

от конкурсного управляющего ЗАО «Промстрой» Торопчина А.А.: представитель не явился, извещен надлежащим образом;

от ООО «Монтаж-Сервис-Л»: представитель не явился, извещено надлежащим образом;

от иных лиц, участвующих в деле: представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ЗАО «Промстрой» Торопчина А.А. на определение Арбитражного суда Липецкой области от 04.12.2013 года по делу № А36-3538/2011 (судья В.И. Богатов), принятое по заявлению конкурсного управляющего ЗАО «Промстрой» Торопчина А.А. к ООО «Монтаж-Сервис-Л» о признании сделки недействительной,

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество «Промстрой» (ОГРН 1024800829921, ИНН 4826011483) обратилось в Арбитражный суд Липецкой области с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом).

Определением от 06.10.2011 года заявление принято к производству арбитражного суда и назначено судебное заседание по проверке его обоснованности. Суд определил применять при банкротстве ЗАО «Промстрой» правила параграфа 7 «Банкротство застройщика» главы IX Федерального закона РФ «О несостоятельности (банкротстве)».

Определением арбитражного суда от 22.11.2011 года в ЗАО «Промстрой» введена процедура банкротства – наблюдение, утвержден временным управляющим Носиков Г.В.

10.12.2011 года в соответствии со статьей 68 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» № 127-ФЗ от 26.10.2002 года в газете «Коммерсантъ» №232 опубликовано сообщение временного управляющего о введении наблюдения в ЗАО «Промстрой».

Определением от 25.05.2012 года суд ввел внешнее управление в ЗАО «Промстрой», внешним управляющим назначен Торопчин А.А.

09.06.2012 года в соответствии со статьей 128 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» в газете «Коммерсантъ» №104 опубликовано сообщение внешнего управляющего о введении внешнего управления в ЗАО «Промстрой».

22.08.2012 года в Арбитражный суд Липецкой области от внешнего управляющего А.А.Торопчина поступило ходатайство о прекращении внешнего управления в ЗАО «Промстрой» и переходе к конкурсному производству в рамках дела №А36-3538/2011.

Решением Арбитражного суда Липецкой области от 20.09.2012 года должник – ЗАО «Промстрой» признан несостоятельным (банкротом) и открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев.

Определением суда от 20.09.2012 года конкурсным управляющим утвержден А.А. Торопчин.

29.09.2012 года в газете «Коммерсантъ» № 104 опубликовано сообщение конкурсного управляющего о введении конкурсного производства в ЗАО «Промстрой».

15.05.2013 года конкурсный управляющий А.А. Торопчин обратился в арбитражный суд заявлением, в котором просит:

1. Признать сделку - соглашение о зачете взаимных требований от 28.10.2011 г. между ЗАО «Промстрой» и ООО «Монтаж-Сервис-Л» недействительной.

2. Восстановить кредиторскую задолженность ЗАО «Промстрой» перед ООО «Монтаж-Сервис-Л» на сумму 2 724 800 руб., в том числе генуслуги в размере 31 658 руб. 32 коп.; выполнение работ в жилом доме №1 по ул. Неделина в г. Липецке в размере 1 312 062 руб.; частично по договору № 45 от 20.10.2010 в размере 1 312 062 руб. 90 коп.

3. Восстановить кредиторскую задолженность ООО «Монтаж-Сервис-Л» перед ЗАО «Промстрой» по договору участия в долевом строительстве № 107 от 24.11.2010 г. на сумму 2 724 800 руб.

4. Взыскать с ООО «Монтаж-Сервис-Л» государственную пошлину в размере 4000 руб.

Определением суда от 15.06.2013 г. Малахов С.И. привлечен к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика.

Определением Арбитражного суда Липецкой области от 04.12.2013 г. отказано в удовлетворении заявленных требований о признании сделки недействительной.

Не согласившись с указанным определением суда, конкурсный управляющий ЗАО «Промстрой» Торопчин А.А. обратился в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда Липецкой области от 04.12.2013 г. отменить и принять новый судебный акт.

Представители лиц, участвующих в деле, извещённые надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, не явились.

Учитывая то, что суд располагает доказательствами надлежащего извещения всех лиц, участвующих в деле, о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба  рассматривалась в отсутствие представителей неявившихся лиц в соответствии со статьями 123, 156, 266 АПК РФ.

Суд, изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, считает определение суда первой инстанции законным и обоснованным, апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, по состоянию на 28.10.2011 г. у ЗАО «Промстрой» имелась заложенность перед ООО «Монтаж-Сервис-Л» в размере 2 724 800 руб., в том числе, генуслуги в размере 31 658 руб. 32 коп., выполнение работ в жилом доме № 1 по ул. Неделина в г. Липецке в размере 1 381 078 руб. 78 коп., частично по договору № 45 от 20.10.2010 г. в размере 1 312 062 руб. 90 коп.

По состоянию на 28.10.2011 г. ООО «Монтаж-Сервис-Л» имело задолженность перед ЗАО «Промстрой» по договору долевого участия в строительстве № 107 от 24.11.2010г. в размере 2 724 800 руб.

28.10.2011 г. стороны заключили соглашение о зачете взаимных требований по указанным договорам (л.д. 12 т.1).

10.02.2011 г. по договору уступки права требования ООО «Монтаж-Сервис-Л» уступило Малахову С.И. права требования на двухкомнатную квартиру под № 10 общей проектной площадью 68, 12 кв. м. по договору участия в долевом строительстве № 107 от 24.10.2010 г. жилого здания строительный № 2 , расположенного по адресу: г. Липецк, Советский округ, квартал по ул. Фрунзе-Неделина в г. Липецке (л.д. 48 – 55 т.2).

По мнению конкурсного управляющего, соглашение о зачете является недействительным на основании ст. 61.3 Закона о банкротстве, так как совершено в отношении отдельного кредитора, то есть указанная сделка повлекла за собой предпочтение одному из кредиторов должника. Сделка привела к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки. В этой связи конкурсный управляющий просит применить последствия недействительности сделки.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим.

Частью 1 статьи 4 АПК РФ предусмотрено, что каждое заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов.

Как следует из положений статьи 8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, в том числе из сделок.

В соответствии со статьей 153 ГК РФ сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Пунктом 1 статьи 166 ГК РФ установлено, что сделка недействительна по основаниям, установленным Гражданским кодексом Российской Федерации, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).

В силу пункта 1 статьи 166 ГК РФ недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения.

Согласно статье 168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

Частью 1 статьи 223 АПК РФ и статьей 32 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» предусмотрено, что дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства), в том числе Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)».

В силу п. 3 ст. 129 Закона о банкротстве конкурсный управляющий вправе подавать в арбитражный суд от имени должника заявления о признании недействительными сделок и решений, а также о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником.

Согласно п. 1 ст. 61.1 Закона о банкротстве сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в настоящем Федеральном законе.

При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость в деньгах - если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом.

В соответствии со ст. 61.9 Закона о банкротстве заявление об оспаривании сделки должника может быть подано в арбитражный суд внешним управляющим или конкурсным управляющим от имени должника по своей инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов, при этом срок исковой давности исчисляется с момента, когда арбитражный управляющий узнал или должен был узнать о наличии оснований для оспаривания сделки, предусмотренных Законом о банкротстве.

На основании статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии следующего условия: сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о банкротстве (пункт 1).

Сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Зачет встречного однородного требования является одним из способов прекращения обязательств одной стороны перед другой и отвечает критериям, предъявляемым статьями 153 и 154 Гражданского кодекса Российской Федерации к гражданско-правовым сделкам (Постановление Президиума ВАС РФ от 19.02.2013 № 8364/11 по делу № А40-158480/09-44-854).

Для зачета достаточно заявления одной стороны (статья 410 Гражданского кодекса).

Согласно материалам дела, заявление о признании ЗАО «Промстрой» несостоятельным (банкротом) принято судом и возбуждено производство по делу определением суда от 06.10.2011 г.

Оспариваемое соглашение о зачете совершено 28.10.2011 г., то есть после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

В соответствии с п. 11 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 № 63 (ред. от 22.06.2012) «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» если сделка с предпочтением была совершена после принятия судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия судом заявления о признании должника банкротом, то в силу пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.3, в связи с чем наличия иных обстоятельств, предусмотренных пунктом 3 данной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется.

Судом установлено, что на момент совершения сделки должник перестал исполнять денежные обязательства, у него образовалась задолженность перед кредиторами.

На дату совершения оспариваемой сделки у ЗАО «Промстрой» имелась задолженность перед ООО «Строительное управление-1 «Промстрой» на сумму 5 170 408 руб. 06 коп. Факт существования данной задолженности подтверждается решением Арбитражного суда Липецкой области от 24.05.2010 г. по делу № A3 6-775/2010. Данное решение вступило в законную силу 24.06.2010 г., следовательно, обязанность по погашению задолженности перед ООО «Строительное управление-1 «Промстрой» возникла 24.06.2010 г. Данные обстоятельства также подтверждаются исполнительным листом серии АС № 002161038. Вышеназванные требования ООО «Строительное управление-1 «Промстрой» в сумме 5 170 408 руб. 06 коп. включены в реестр требований кредиторов ЗАО «Промстрой» определением Арбитражного суда Липецкой области от 07.03.2012 г. по делу А36-3538/2011 и до настоящего момента не погашены (л.д. 13-21).

Согласно справке конкурсного управляющего ЗАО «Промстрой» № 110/3538 от 23.05.2013 г. (л.д. 23) на дату совершения взаимозачёта у должника имелась задолженность по заработанной плате перед следующими работниками:

1. Антипова Светлана Яковлевна (за июль 2011 г. - 10 095,17 руб., за август 2011 г. - 10 008,17 руб.);

2. Банников Юрий Михайлович (за июль 2011 г. - 8 425,00 руб., за август 2011 г. - 6 974,00 руб.);

3. Бачурина Нина Павловна (за июль