Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.09.2012 по делу n А23-1185/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Староникитская ул., 1, г. Тула, 300041, тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected], сайт: http://20aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Тула                                                                                   Дело  № А23-1185/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 30.08.2012

Постановление в полном объеме изготовлено  05.09.2012

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Дорошковой А.Г., судей Тиминской О.А. и Тимашковой Е.Н., при ведении протокола  судебного заседания секретарем Волковой И.А., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 20АП-4109/2012) дачного потребительского кооператива «Авиаторов» на решение от 29.06.2012   по делу № А23-1185/2012 (судья Котлова Л.И.), принятое по заявлению дачного потребительского  кооператива  «Авиаторов»  (249061,  Калужская  область, Малоярославецкий район, с. Кудиново, ОАО «Племзавод им. В.М. Цветкова, ОГРН 1104011000631, ИНН 4011022290) к  Малоярославецкой  районной  администрации  муниципального  района «Малоярославецкий район» (249096, Калужская область, Малоярославецкий район, г. Малоярославец, пл. Ленина, д. 1)  о  признании  незаконным  отказа  в  выдаче  разрешения  на  установку   рекламной конструкции  и обязании утвердить акт согласования  земельного  участка  для ее установки,  при участии  представителей заявителя Черных Д.М. (доверенность от 26.03.2012) и Гришиной Е.В. (доверенность от 26.03.2012 №1), в отсутствие представителя ответчика, установил следующее.

Дачный  потребительский  кооператив  «Авиаторов»  (далее  – кооператив)  обратился  в  Арбитражный  суд  Калужской  области с заявлением  о признании незаконным  отказа  Малоярославецкой районной администрации  (письмо от 24.01.2012 №ОГ-35) в  выдаче  разрешения  на  установку  отдельно  стоящей рекламной  конструкции    и  обязании  утвердить  акт согласования  земельного  участка  для  установки  рекламной  конструкции   в с. Кудиново.

Решением арбитражного суда от 29.06.2012 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Кооператив «Авиаторов»  в апелляционной жалобе просит решение арбитражного суда отменить, ссылаясь на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, неправильное применение судом норм материального и процессуального права.       

 Как установлено судом, ДПК «Авиаторов» 25.01.2011 подал в Малоярославецкую  районную  администрацию заявление о  выдаче  разрешения  на  установку  рекламной  конструкции  в с. Кудиново   СП  «Село  Кудиново»  ПК  135  км  +  773  м  автодороги  А-101 «Москва-Малоярославец-Рославль» (л. д. 10-11).

Письмом от  24.01.2012  № ОГ-35 администрация отказала в  выдаче  разрешения  на  установку    рекламной  конструкции  на основании  статьи  19  Закона  о  рекламе, указав, что  на  указанной  территории планируется строительство высоковольтной линии – 110 кВт (л. д. 13).

Вместе с тем, в ответе на адвокатский запрос     о  предоставлении  сведений  по планированию  в  2012  на  территории  земельного  участка  площадью  128  кв.м, расположенного  в  с.  Кудиново,  ПК  135  км  +773  м  автодороги  А-101  «Москва-Малоярославец-  Рославль»  строительства  высоковольтной  линии  –  110  кВт (л. д. 14) филиал  «Калугаэнерго»  ОАО  «МРСК  Центра  и Приволжья» 17.02.2012  сообщил, что на указанной территории строительство высоковольтной линии  - 110 кВт не планируется (л.д.16).

Посчитав отказ администрации в выдаче разрешения на установку рекламной конструкции незаконным, кооператив оспорил его в арбитражном суде.

Согласно пункту 5 статьи 19 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон о рекламе) установка и эксплуатация рекламной конструкции осуществляются ее владельцем по договору с собственником земельного участка, здания или иного недвижимого имущества, к которому присоединяется рекламная конструкция, либо с лицом, управомоченным собственником такого имущества, в том числе с арендатором.

Пунктами  9, 9.1  статьи 19 Закона  о рекламе предусмотрено, что   установка рекламной конструкции  допускается  при  наличии  разрешения  на  установку  рекламной конструкции  (далее  также  –  разрешение),  выдаваемого  на  основании  заявления собственника  или  иного  указанного  в  частях  5  -  7  настоящей  статьи  законного владельца  соответствующего  недвижимого  имущества  либо  владельца  рекламной конструкции  органом  местного  самоуправления  муниципального  района  или органом  местного  самоуправления  городского  округа,  на  территориях  которых предполагается осуществить установку рекламной конструкции.

Разрешение  на  установку  рекламной  конструкции  на  земельном  участке, здании  или  ином  недвижимом  имуществе  независимо  от  формы  собственности недвижимого  имущества  выдается  лицу,  не  занимающему  преимущественного положения в сфере распространения наружной рекламы в соответствии с  частями 5.3 и 5.4 настоящей статьи.

Частью 13 статьи 19 Закона о рекламе установлено, что орган местного самоуправления муниципального района или орган местного самоуправления городского округа самостоятельно осуществляет согласование с уполномоченными органами, необходимое для принятия решения о выдаче разрешения или об отказе в его выдаче. При этом заявитель вправе самостоятельно получить от уполномоченных органов такое согласование и представить его в орган местного самоуправления муниципального района или орган местного самоуправления городского округа.

Администрация не представила доказательства наличия препятствий по использованию спорного земельного участка для установки рекламной конструкции по причине планирования строительства высоковольтной линии (ВЛ-110кВ), в связи с чем отказ в выдаче соответствующего разрешения по этому основанию  является незаконным.

Вместе с тем  суд первой инстанции правомерно отказал заявителю в удовлетворении требований (в заявленной редакции) по следующим основаниям.

Согласно материалам дела, земельный участок, на котором планируется размещение  рекламной конструкции, находится в муниципальной собственности.

Частью 5.1 статьи 19 Закона о рекламе установлено, что заключение договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на земельном участке, здании или ином недвижимом имуществе, находящемся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основе торгов (в форме аукциона или конкурса), проводимых органами государственной власти, органами местного самоуправления или уполномоченными ими организациями в соответствии с законодательством Российской Федерации. Форма проведения торгов (аукцион или конкурс) устанавливается органами государственной власти или представительными органами муниципальных образований.

Из системного толкования частей 5, 5.1, 9.2, 1.5 статьи 19  Закона о рекламе заключение договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на земельном участке, здании или ином недвижимом имуществе, находящемся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основе торгов (в виде аукциона или конкурса).

Как обоснованно отмечено судом первой инстанции в обжалуемом решении, иного порядка  заключения договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции Законом о рекламе не предусмотрено.

Из материалов дела следует, что на дату направления обжалуемого письма  аукцион по приобретению права на заключение договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции, расположенной по адресу с. Кудиново   СП  «Село  Кудиново»  ПК  135  км  +  773  м  автодороги  А-101 «Москва-Малоярославец-Рославль»,  не проводился.

Не оспаривая решение в этой части, заявитель жалобы полагает, что судом первой инстанции необоснованно отклонено заявление кооператива об изменении предмета заявленных (исковых) требований. Как в первоначальной редакции заявления, так и впоследствии истец оспаривал отказ  Малоярославецкой районной администрации в согласовании акта выбора земельного участка, на котором будет размещена рекламная конструкция, и на основании  которого будут проводиться торги.

На территории Малоярославецкого района порядок проведения торгов в форме аукциона на право заключения договора на установку рекламной конструкции на земельном участке, здании и ином недвижимом имуществе, находящихся в муниципальной собственности либо государственная собственность на которые не разграничена, регулируется Положением, утвержденным постановлением главы Малоярославецкой районной администрации от 01.04.2009 №331. Согласно п. 5.4 претендент представляет с заявкой, в числе других документов, акт выбора земельного участка, выполненного на топографической основе, и постановление главы администрации об утверждении акта выбора.

В соответствии с п. 27 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 №36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции», если судом апелляционной инстанции при рассмотрении апелляционной жалобы в порядке апелляционного производства будет установлено, что при рассмотрении дела в суде первой инстанции лицо заявляло ходатайство в соответствии со статьей 49 Кодекса об изменении предмета или основании иска, увеличении или уменьшении исковых требований и суд неправомерно отказал в удовлетворении такого ходатайства или рассмотрел заявление без учета заявленных изменений либо по какому-то другому требованию лица, участвующего в деле, не принял решения, то суд апелляционной инстанции, исходя из положений части 1 статьи 268 АПК РФ о повторном рассмотрении дела, в силу части 6.1 ст. 268 АПК РФ переходит к рассмотрению дела по правилам, установленным Кодексом для рассмотрения дела в суде первой инстанции, в рамках которого рассматривает не рассмотренные ранее требования, принимает измененные предмет или основание иска, увеличенные (уменьшенные) требования).

Оценив имеющиеся в деле доказательства, выслушав пояснения  представителей кооператива, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что  заявителем изначально не заявлялось  требование об оспаривании отказа администрации в выдаче акта согласования земельного участка, на котором планируется размещение рекламной конструкции.

В материалах дела отсутствуют доказательства обращения кооперативом к администрации с таким заявлением и получения отрицательного ответа, который как нарушающее права и интересы кооператива,   в соответствии с ч. 1 ст. 198 АПК РФ мог быть обжалован в суд.

Требования кооператива сводились к признанию недействительным отказа администрации в выдаче разрешения на установку рекламной конструкции,  с указанием в качестве меры для восстановления нарушенного права  заявителя в соответствии с п.3 ч. 4 ст. 201 выдачи акта согласования земельного участка.

Поскольку в соответствии с правовой позицией  Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 1 Информационного письма от 11.05.2010 № 139,  при подаче апелляционной жалобы подлежала  уплате государственная пошлина в сумме 1 000 руб., а фактически кооперативом  была уплачена в сумме 2 000 руб., то 1 000 руб. излишне уплаченной государственной пошлины подлежат возврату ДПК «Авиаторов»  из федерального бюджета.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение   Арбитражного     суда  Калужской   области от  29.06.2012 по делу № А23-1185/2012  оставить без изменения, а апелляционную жалобу  без удовлетворения.

   Возвратить Дачному потребительскому кооперативу «Авиаторов» (249061, Калужская область, Малоярославецкий район, с. Кудиново) из федерального бюджета 1 000 рублей госпошлины, излишне уплаченной по платежному поручению от 27.07.2012 № 112 за подачу апелляционной жалобы.

          Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть  обжаловано в Федеральный   арбитражный     суд     Центрального округа  в течение двух месяцев  со дня изготовления постановления в полном объеме. Кассационная жалоба подается через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Судьи

                    А.Г. Дорошкова

           О.А. Тиминская

           Е.Н. Тимашкова