Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 16.01.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«17»  января  2012 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-10452/2011

Резолютивная часть постановления объявлена «29» декабря  2011года.

Полный текст постановления изготовлен          «17» января  2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Хасановой И.А.,

судей:  Бабенко А.Н., Гуровой Т.С.,

при ведении протокола судебного заседания  секретарем судебного заседания Шкреба К.В.,

при участии:

от КГКУ «Дирекция по комплексному развитию  Нижнего Приангарья» (ответчика): Черепкова Д.В.- представителя по доверенности  №11-Ю от 10.10.2011,

от ОАО «Уральская  энергетическая  строительная компания» (истца): Ястребкова В.В. – представителя по доверенности  №113 от 26.12.2011; Саватеева В.Г. – представителя по доверенности  №112 от 22.12.2011; Еременко  И.Н. – представителя по доверенности  № 45 от 16.04.2011; Павлова М.В. – представителя по доверенности № 68 от 15.07.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу истца – открытого акционерного общества «Уральская  энергетическая  строительная компания», ОГРН 1045900360373, г. Екатеринбург

на решение Арбитражного суда  Красноярского края

от  «28» октября    2011  года по делу  №А33-10452/2011, принятое судьей Красовской С.А.,

установил:

открытое акционерное общество «Уральская энергетическая строительная компания» (далее – истец, ОАО «Уральская энергетическая строительная компания», ОГРН 1045900360373) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к краевому государственному казенному учреждению «Дирекция по комплексному развитию Нижнего Приангарья» (далее – ответчик, КГКУ «Дирекция по комплексному развитию Нижнего Приангарья», ОГРН 1092420000111, ИНН 2407064435) об обязании подписать дополнительное соглашение об увеличении контрактной цены на  дополнительные работы в сумме  214587892 рублей к государственному контракту № 03-31/08 от 27.08.2008.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 28 октября 2011 года в иске отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, истец обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Красноярского края от 28 октября 2011 года отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

В апелляционной жалобе истец указал следующее:

          -  судом не учтен довод истца, что его требования не противоречат части 10 статьи 65 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ, так как фактические объемы работ были изменены ответчиком до 01.10.2010, что подтверждается письмом ОАО «УЭСК»  исх. 014-1261 от 18.09.2009 и письмом  исх. № М2/41/287 от 25.09.2009, а также факт утверждения   ответчиком рабочей документации.

            - в информационной карте открытого аукциона  №А149/08 указано, что государственный заказчик  вправе  при исполнении контракта  в одностороннем порядке  изменить объем  всех предусмотренных  контрактом работ  не более чем на  десять процентов  в случае выявления потребности в дополнительных работах, не предусмотренных контрактом, но связанных с работами, предусмотренными  контрактом. При этом  изменяется и цена контракта пропорционально объему  указанных  дополнительных работ, но не более чем на  десять процентов;

            - ответчик не оспаривал ни факт выполнения истцом дополнительных работ, ни объем, стоимость дополнительных работ, поэтому в соответствии со статьей 70 АПК РФ данные обстоятельства считаются признанными ответчиком.

В отзыве на апелляционную жалобу КГКУ «Дирекция по комплексному развитию Нижнего Приангарья», против доводов заявителя возразило, указав на их необоснованность. Просило решение Арбитражного суда Красноярского края от 28 октября 2011 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

   Апелляционная жалоба принята к производству Третьего арбитражного апелляционного суда, рассмотрение жалобы назначено на 29 декабря 2011 года.

            В соответствии со статьей 153.1 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации, судебное заседание проводится  путем использования  системы видеоконференц-связи.

     Представители истца, ответчика  в судебном заседании поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, отзыве на апелляционную жалобу, соответственно.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства дела.

      27.08.2008г. между Государственным учреждением «Дирекция по подготовке к затоплению ложа водохранилища Богучанской ГЭС» (заказчик) и открытым акционерным обществом «Уральская энергетическая строительная компания» (подрядчик) по результатам проведенного аукциона был заключен Государственный контракт №03-31/08 (СДО/367/08) на выполнение комплекса работ по строительству В Л 500 кВ «Богучанская ГЭС - ПС Ангара» по титулу «Строительство линий электропередачи от подстанции Камала-1 до строящейся Богучанской ГЭС через пос. Карабула».

     Пунктом 1.1 контракта предусмотрено, что подрядчик обязуется  выполнить комплекс работ, включая: разработку рабочей документации, включая эксплуатационную, поставку материалов и конструкций,  выполнение комплекса строительно-монтажных и пусконаладочных работ, приемо-сдаточные испытания и ввод в эксплуатацию, гарантийное обслуживание, а покупатель обязуется принять и оплатить указанные работы и услуги.

     Согласно пунктам 2.1, 2.3 цена контракта составляет 2 609 438 180 рублей и оформляется протоколом соглашения. Указанная в договоре цена является твердой и не подлежит каким-либо изменениям. Решения и изменения по результатам разработки рабочей документации, изменения цен материалов, оборудования и работ не являются основанием для корректировки цены договора, кроме случаев, когда в техническую часть аукционной документации по инициативе заказчика вносятся дополнительно (по отношению к техническим требованиям аукционной документации) условия. В этих случаях оформляется дополнительное соглашение к договору.

Пунктом 2.4 контракта предусмотрено, что заказчик вправе при исполнении контракта в одностороннем порядке изменить объем всех предусмотренных контрактом поставок, работ и услуг не более чем на десять процентов такого объема в случае выявления потребности в дополнительных поставках, работах и услугах не предусмотренных контрактом, но связанных с поставками, работами и услугами, предусмотренными контрактом, или при прекращении потребности в предусмотренной контрактом части поставок, работ и услуг, связанной с внесением изменений в техническую документацию. При этом по согласованию с подрядчиком заказчик вправе изменить цену контракта пропорционально объему указанных дополнительных поставок, работ и услуг или объему указанной части поставок, работ и услуг, но не более чем на десять процентов такой цены. В этих случаях оформляется дополнительное соглашение к контракту.

Работы должны быть завершены в полном объеме и объект должен быть сдан в эксплуатацию в августе 2010г. (пункт 3.3).

Контрактом предусмотрено, что подрядчик обязуется производить работы в полном соответствии с документацией, утвержденной заказчиком, и строительными нормами и правилами (п. 4.2). Незамедлительно   известить   заказчика  и  до   получения   от  него  указаний приостановить работы при обнаружении возможности  неблагоприятных для  заказчика  последствий  выполнения  его указаний о способе выполнения работы; иных независящих от подрядчика обстоятельств, угрожающих годности или прочности результатов выполняемой работы; иных   обстоятельств,   способных  повлечь  за  собой   изменение   сроков   или стоимости выполняемых работ. При этом подрядчик при наступлении вышеуказанных чрезвычайных событий после незамедлительного уведомления Заказчика обязан принимать все возможные меры, направленные на ликвидацию последствий таких событий и предотвращение или минимизацию причиняемого ущерба объекту, вреда жизни и здоровью находящихся на объекте лиц (п. 4.17).

В пункте 4.18 контракта указано, что подрядчик подтверждает, что он заключил контракт на основании должного изучения данных об объекте в представленной заказчиком информации и аукционной документации. Подрядчик подтверждает, что если он не ознакомится со всеми данными и информацией, предоставленной заказчиком, то это не освобождает его от ответственности за должную оценку сложности и стоимости успешного выполнения работ по объекту.

Пунктом 6.4 контракта предусмотрено, что платежи по окончании работ и оказании всех услуг по строительно-монтажным работам, разработке рабочей документации - в размере 5 % от стоимости работ указанных в актах сдачи - приемки работ, выплачиваются в течение 20 банковских дней с момента подписания акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (форма № КС-14).

Превышение   подрядчиком   объемов   и   стоимости   работ,   не   подтвержденные соответствующим дополнительным соглашением сторон, происшедшие по вине либо по инициативе подрядчика, оплачиваются подрядчиком за свой счет, при условии, что они не вызваны невыполнением заказчиком своих обязательств. Приостановление работ на любой срок осуществляется по соглашению сторон, в котором стороны   предусматривают размер компенсации     Подрядчику    убытков,     связанных    с    приостановкой    работ    (простой, перебазировка техники, рабочей силы и др.) (п. 6.8).

В силу пункта 7.2.4 заказчик вправе вносить обоснованные изменения в объем работ, которые, по его мнению, необходимы для улучшения технических и эксплуатационных характеристик объекта, если данные работы еще не выполнены подрядчиком. Он может дать письменное распоряжение, обязательное для подрядчика, с указанием: увеличить или сократить объем любой работы, включенной в контракт; исключить любую работу; изменить характер, или качество, или вид любой части работы; выполнить    дополнительную    работу    любого    характера,    необходимую    для завершения комплексной реконструкции объекта.

В соответствии с пунктами 7.4.4, 7.4.5 приемка объекта в целом осуществляется приемочной комиссией, состав которой утверждается заказчиком. Результаты работы приемочной комиссии оформляются актом приемки  законченного строительством объекта приемочной комиссией    (форма № КС-14). Датой приемки работ считается дата подписания соответствующего акта. Промежуточная   ежемесячная   приемка   выполненных   работ   подтверждается подписанными сторонами актами о приемке выполненных работ (форма № КС-2), которые являются  основанием для проведения расчетов за выполненные работы. Акты о приемке выполненных работ (форма № КС-2) оформляются на основании локальных смет, составленных в ценах 2001   года, с применением индекса пересчета от сметной стоимости к твердой цене по контракту.

Пунктом 7.4.7 контракта предусмотрено, что подрядчик ежемесячно не позднее 25 числа месяца представляет заказчику на подписание акт о приемке выполненных работ (форма №КС-2), справку о стоимости выполненных работ и затрат (форма №КС-3). После получения форм № КС-2 и № КС-3 заказчик обязан в 3-дневный срок подписать формы или направить мотивированный отказ от их подписания. После подписания заказчиком формы № КС-3 подрядчик в 3-дневный срок представляет заказчику к оплате счет-фактуру. 

Если заказчик в установленный срок не подписал формы № КС-2, № КС-3 или не дал мотивированный отказ,   то   работы   (услуги),   определенные  в   этих  формах,   считаются принятыми заказчиком без замечаний, а формы № КС-2, № КС-3 должны быть оплачены в течение 20 (двадцати) банковских дней с момента получения счета-фактуры.

Пунктами 14.1, 14.2, 14.3 предусмотрено, что любые изменения и дополнения в контракт вносятся по взаимному согласию сторон и оформляются дополнительным соглашением, становящимся с момента его подписания неотъемлемой частью контракта. В случае, если от заказчика поступило письменное распоряжение или указание, (в числе,   содержащееся   в   чертежах,   либо   технических   условиях),   которое   ведет   к пересмотру работ, согласованных при заключении контракта, заказчик или подрядчик имеют право на внесение изменений в контракт. Подрядчик,  прежде  чем   продолжить  выполнение  работ,  на которые  влияют указанные в п. 14.2 обстоятельства, обязан незамедлительно в письменном виде обратиться к заказчику с просьбой о внесении изменений в условия контракта. В течение 7 дней с момента запроса подрядчика о внесении изменений или иного срока, согласованного с заказчиком, по каждому конкретному изменению подрядчик предоставляет заказчику подробные расчеты, подготовленные в соответствии с требованиями заказчика. Обосновывающие расчеты должны включать в себя описание работ, которые должны быть выполнены в связи с изменением, график их выполнения с указанием привлекаемых ресурсов, изменение цены контракта (если таковое имеется), изменение плана работ и сроков окончания строительства (если таковое имеется). Подрядчик не производит никаких изменений в работах до подписания соответствующего дополнительного соглашения к контракту.

Дополнительным соглашением №2 от 19.12.2008г. стороны внесли изменение в название контракта, которое изложили в следующей редакции: «Государственный контракт №03-31/08 от 27.08.2008г. на выполнение комплекса работ по проектированию и строительству 1-ой воздушной линии электропередачи (500 кВ) - от строящейся Богучанской ГЭС до подстанции «Ангара».

В результате заключенного 19.05.2009г. дополнительного соглашения №3 от 19.05.2009г. все права и обязанности заказчика по контракту перешли от Государственного учреждения «Дирекция по подготовке к затоплению ложа водохранилища Богучанской ГЭС» к Краевому Государственному учреждению «Дирекция по комплексному развитию Нижнего Приангарья».

В своем исх. № 720 от 17.06.2011 г. ответчик известил об изменении наименования на Краевое Государственное Казенное учреждение «Дирекция по комплексному развитию Нижнего Приангарья».

Письмами от 18.09.2009г. №014-2162 и от 07.04.2010г. №014-715 в адрес ответчика направлялись материалы по увеличению объема и стоимости работ по строительству первой цепи В Л 500 кВ «Богучанская ГЭС - ПС Ангара» в рамках государственного контракта №03-31/08 от 27.08.2008г. с целью компенсации подрядчику дополнительных затрат, вызванных производством