Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 12.09.2013 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

13 сентября 2013 года

Дело №

г. Красноярск

А69-2146/2011

Резолютивная часть постановления объявлена «11» сентября 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен          «13» сентября 2013 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Магда О.В.,

судей: Бутиной И.Н., Радзиховской В.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Савицкас Н.В.,

при участии:

конкурсного управляющего ООО ПК «Энкор» Кондрусова О.Н. (паспорт),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Эргашова Мухтаржана Назиржановича на определение Арбитражного суда Республики Тыва от 17 июня 2013 года по делу               №А69-2146/2011, принятое судьей Санчат Э.А.,

установил:

Огурцов Виктор Сергеевич обратился в Арбитражный суд Республики Тыва с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью Промышленная компания «Энкор» (ОГРН 1055406024871, ИНН 540306334) (далее – ООО ПК «Энкор», должник) несостоятельным (банкротом) в связи с его неспособностью более трех месяцев удовлетворить требования кредитора в сумме 6 741 700 рублей.

Определением Арбитражного суда Республики Тыва от 22.12.2011 требования заявителя признаны обоснованными, в отношении ООО ПК «Энкор» введена процедура наблюдения сроком на 3 месяца, до 22 марта 2012 года. Временным управляющим назначен Мальцев Алексей Анатольевич.

Решением Арбитражного суда Республики Тыва от 11.09.2012 должник признан несостоятельным (банкротом), в отношении него введена процедура конкурсного производства сроком на 6 месяцев, конкурсным управляющим утвержден Кондрусов Олег Николаевич.

Эргашов Мухтаржан Назиржанович (далее также кредитор) обратился в Арбитражный суд Республики Тыва с заявлением о включении его требования в сумме 28 000 000 рублей в третью очередь реестра требований кредиторов должника.

Определением арбитражного суда от 25.12.2012 общество с ограниченной ответственностью «Тыва-Асбест» (далее – ООО «Тыва-Асбест») привлечено к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора.

Определением Арбитражного суда Республики Тыва от 17.06.2013 в удовлетворении заявления о включении требования Эргашова Мухтаржана Назиржановича в сумме 28 000 000 рублей в третью очередь реестра требований кредиторов ООО ПК«Энкор» отказано.

Не согласившись с указанным определением, Эргашов М.Н. обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение арбитражного суда от 17.06.2013 отменить, поскольку не согласен с выводом суда первой инстанции о злоупотреблении кредитором правом при приобретении векселей должника, учитывая, что разумность действий и добросовестность участников гражданских правоотношений предполагаются.

Конкурсный управляющий ООО ПК «Энкор» Кондрусов О.Н. представил письменные возражения по апелляционной жалобе, в которых с ее доводами не согласился, пояснил, что при выдаче векселей допущено злоупотребление правом, имело место недобросовестное поведение, направленное на увеличение кредиторской задолженности с целью оказания существенного влияния на процедуру банкротства должника, поскольку право на получение вексельного долга возникло у Эргашова М.Н. 01.11.2011, то есть после возбуждения в отношении должника производства по делу о его банкротстве, Эргашов М.Н., являясь заинтересованным лицом по отношению к ООО ПК «Энкор», не мог не знать об отсутствии реальной возможности погашения векселей, в том числе за счет какого-либо имущества должника, соответственно, должен был знать в момент приобретения векселей об отсутствии обязательства, лежащего в основе выдачи векселей. Договор мены не может являться обязательством, лежащем в основе выдаче спорных векселей, поскольку в силу статьи 567 Гражданского кодекса Российской Федерации предметом договора мены может выступать только существующая вещь. О факте отсутствия обязательства, в оплату которого ООО ПК «Энкор» выданы векселя, свидетельствует и бухгалтерская отчетность должника. Данные обстоятельства в силу статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации являются основанием для отказа Эргашову М.Н. во включении его требования в реестр требований кредиторов должника.

В судебном заседании конкурсный управляющий ООО ПК «Энкор» Кондрусов О.Н. поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил определение арбитражного суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, что подтверждается материалами дела, в судебное заседание явку своих представителей не обеспечили.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При повторном рассмотрении настоящего дела арбитражным судом установлены следующие обстоятельства.

19.11.2009 на внеочередном общем собрании участников ООО ПК «Энкор», на котором присутствовали Алимбаев Асадулло Сатимаматович, Пак Сергей Захарович, Рафиева Дильшода Хасановна, Хамралиев Абдумалик Абдуфаттоевич, принято решение о досрочном прекращении полномочий генерального директора ООО ПК «Энкор» Пак Сергея Захаровича и назначении вместо него Хамралиева Абдумалика Абдуфаттоевича. Также было принято решение об ограничении полномочий генерального директора ООО ПК «Энкор» на совершение любой сделки или любых сделок, общая сумма которых превышает 200 000 рублей, ограничить полномочие генерального директора ООО ПК «Энкор» на совершение любой сделки или любых взаимосвязанных сделок по распоряжению любым имуществом ООО ПК «Энкор», находящемся на его балансе, по состоянию на 19.11.2009. Данное решение оформлено протоколом от 19.11.2009 №19 (л.д. 121-122, т.32).

Согласно протоколу от 19.11.2009 № 19а участники собрания в том же составе решили разрешить генеральному директору ООО ПК «Энкор» Хамралиеву Абдумалику Абдуфаттоевичу совершить сделку по выпуску четырех простых векселей ООО ПК «Энкор» номинальной стоимостью по семь миллионов рублей каждый (итого на общую сумму двадцать восемь миллионов рублей), с векселедержателем ООО «Тыва-Асбест» (ИНН 1718001933), и сделку по обороту указанных четырех простых векселей ООО ПК «Энкор», номинальной стоимостью двадцать восемь миллионов рублей, в виде их мены на простые векселя эмитента ООО «Тыва-Асбест» (ИНН 1718001933), номинальной стоимостью тридцать миллионов рублей, с векселедержателем ООО ПК «ЭНКОР» (ИНН 5406306334) (л.д. 119-120, т.32)..

10.12.2009 ООО ПК «Энкор» в лице генерального директора Хамралиева А.А., именуемое в дальнейшем "Сторона 1", с одной стороны, и ООО «Тыва-Асбест», в лице генерального директора Макаева М.М., именуемое в дальнейшем "Сторона 2", с другой стороны, заключили договор мены простых векселей, согласно которому Сторона 1 передает Стороне 2 следующие простые векселя векселедателя Стороны 1:

- Серия ПКЭ N 0001, дата составления 07 декабря 2009 года, номинальная стоимость 7000000 рублей, срок платежа - по предъявлению, но не ранее 01 декабря 2010 года;

- Серия ПКЭ N 0002, дата составления 07 декабря 2009 года, номинальная стоимость 7000000 рублей, срок платежа - по предъявлению, но не ранее 01 декабря 2010 года;

- Серия ПКЭ N 0003, дата составления 07 декабря 2009 года, номинальная стоимость 7000000 рублей, срок платежа - по предъявлению, но не ранее 01 декабря 2010 года;

- Серия ПКЭ N 0004, дата составления 07 декабря 2009 года, номинальная стоимость 7000000 рублей, срок платежа - по предъявлению, но не ранее 01 декабря 2010 года.

Сторона 2 взамен переданных ей Стороной 1 вышеуказанных простых векселей передает Стороне 1 следующие простые векселя векселедателя Стороны 2:

- N 1, дата составления 07 декабря 2009 года, номинальная стоимость 6 000 000 рублей, срок платежа - по предъявлению, но не ранее 01 декабря 2010 года;

- N 2, дата составления 07 декабря 2009 года, номинальная стоимость 6 000 000 рублей, срок платежа – по предъявлению, но не ранее 01 декабря 2010 года;

- N 3, дата составления 07 декабря 2009 года, номинальная стоимость 6 000 000 рублей, срок платежа - по предъявлению, но не ранее 01 декабря 2010 года;

- N 4, дата составления 07 декабря 2009 года, номинальная стоимость 6 000 000 рублей, срок платежа - по предъявлению, но не ранее 01 декабря 2010 года;

- N 5, дата составления 07 декабря 2009 года, номинальная стоимость 6 000 000 рублей, срок платежа - по предъявлению, но не ранее 01 декабря 2010 года (л.д. 117, т.32).

Затем 10.12.2009 ООО ПК «Энкор», именуемое в дальнейшем «займодавец», в лице генерального директора Хамралиева А.А. с одной стороны, и ООО «Тыва-Асбест», именуемое в дальнейшем «заемщик», в лице генерального директора Макаева М.М., составили акт приема-передачи простых векселей: Серия и номер векселя: ПКЭ № 0001 в количестве 1 штука на сумму 7000000 рублей с датой погашения по предъявлению; Серия и номер векселя: ПКЭ №0002 в количестве 1 штука на сумму 7 000 000 рублей с датой погашения по предъявлению; Серия и номер векселя: ПКЭ №0003 в количестве 1 штука на сумму 7 000 000 рублей с датой погашения по предъявлению; Серия и номер векселя: ПКЭ №0004 в количестве 1 штука на сумму 7 000 000 рублей с датой погашения по предъявлению.

Согласно протоколу от 02.04.2010 №20 на внеочередном общем собрании участников ООО ПК «Энкор», на котором присутствовали Алимбаев Асадулло Сатимаматович, Пак Сергей Захарович, решено изменить ограничения полномочий генерального директора ООО ПК «Энкор» и установить следующие ограничения на совершение сделок от имени ООО ПК «Энкор»:

- генеральный директор ООО ПК «Энкор» без доверенности действует от имени общества, представляет его интересы и совершает сделки, за исключением сделок, связанных с отчуждением или возможностью отчуждения прямо или косвенно имущества ООО ПК «Энкор», находящегося на балансе ООО ПК «Энкор» по состоянию на дату проведения настоящего внеочередного общего собрания ООО ПК «Энкор». На совершение любой сделки, связанной с отчуждением или возможностью отчуждения прямо или косвенно имущества ООО ПК «Энкор», находящегося на балансе ООО ПК «Энкор» по состоянию на дату проведения настоящего внеочередного общего собрания ООО ПК «Энкор», требуется решение (одобрение) общего собрания участников ООО ПК «Энкор»;

- генеральный директор ООО ПК «Энкор» выдает доверенности на право представительства от имени ООО ПК «Энкор», в том числе доверенности с правом передоверия с соблюдением требований действующего законодательства Российской Федерации. Генеральный директор не имеет права выдавать доверенности на совершение любой сделки, связанной с отчуждением или возможностью отчуждения прямо или косвенно имущества ООО ПК «Энкор», находящегося на балансе ООО ПК «Энкор» по состоянию на дату проведения настоящего внеочередного общего собрания участников ООО ПК «Энкор», без решения (одобрения) общего собрания участников ООО ПК «Энкор»;

- поручить генеральному директору ООО ПК «Энкор» обеспечить своевременную подготовку всех необходимых документов для внесения соответствующих изменений в устав ООО ПК «Энкор», согласно изменениям, утвержденным на настоящем внеочередном общем собрании участников ООО ПК «Энкор», связанным с изменением ограничений полномочий генерального директора ООО ПК «Энкор»;

- признать утратившим силу решения внеочередного общего собрания ООО ПК «Энкор», проведенного 19.11.2009, по второму вопросу повестки дня «Об ограничении полномочий генерального директора ООО ПК «Энкор» на совершение сделок» (п.п. 1.1., 1.2., 1.3. и 1.4. протокола внеочередного общего собрания участников ООО ПК «Энкор» от 19.11.2009 №19) (л.д. 112-113, т.32).

07.10.2011 Огурцов Виктор Сергеевич обратился в Арбитражный суд Республики Тыва с заявлением о признании ООО ПК «Энкор» несостоятельным (банкротом) в связи с его неспособностью более трех месяцев удовлетворить требования кредитора в сумме 6 741 700 рублей.

01.11.2011 ООО «Тыва-Асбест» в лице генерального директора Абдурахманова Ахата Маматкадыровича и Эргашов Мухтаржан Назиржанович заключили соглашение об отступном в счет погашения обязательств по договорам займа от 29.04.2010 №ТВА005/2010 на сумму 4 000 000 рублей, от 30.04.2010 №ТВА006/2010 на сумму 700 000 рублей, от 05.05.2010 №ТВА007/2010 на сумму 1 000 000 рублей, от 30.12.2010 №ТВА016/2010 на сумму 4 070 000 рублей, от 05.08.2011 №ТВА008/2011 на сумму 3 000 000 рублей, от 15.09.2011 №ТВА009/2011 на сумму 1 337 000 рублей.

Стороны договорились о прекращении всех вышеуказанных обязательств должника перед кредитором, в связи с предоставлением должником взамен исполнения этих обязательств отступного.

01.11.2011 ООО «Тыва-Асбест» в лице генерального директора Абдурахманова Ахата Маматкадыровича передало по акту приема-передачи векселей Эргашову Мухтаржану Назиржановичу, частному лицу, следующие простые векселя: серия и номер векселя: ПКЭ №0001 в количестве 1 штука на сумму 7 000 000 рублей с датой погашения по предъявлению; серия и номер векселя: ПКЭ № 0002 в количестве 1 штука на сумму 7 000 000 рублей с датой погашения по предъявлению; серия и номер векселя: ПКЭ №0003 в количестве 1 штука на сумму 7 000 000 рублей с датой погашения по предъявлению; серия и номер векселя: ПКЭ №0004 в количестве 1 штука на сумму 7 000 000 рублей с датой погашения по предъявлению (л.д. 15, т. 31).

Определением Арбитражного суда Республики Тыва от 22.12.2011 по делу №А69-2146/2011 требования заявителя признаны обоснованными, в отношении ООО ПК «Энкор» введена процедура наблюдения сроком на 3 месяца, до 22.03.2012. Временным управляющим назначен Мальцев Алексей Анатольевич.

Определением арбитражного суда от 22.12.2011 по делу №А69-2146/2011 требования Огурцова В.С. в размере 6 741 700 рублей включены в реестр требований ООО ПК «Энкор».

Определением арбитражного суда от 15.05.2012 по делу №А69-2146/2011 требования общества с ограниченной ответственностью «Гарантия» в размере 4 350 000 рублей включены в реестр требований ООО ПК «Энкор».

Определением арбитражного суда от 15.05.2012 по делу №А69-2146/2011 требования общества с ограниченной ответственностью «Гарантия» в размере 4 225 000 рублей включены в реестр требований ООО ПК «Энкор».

Определением арбитражного суда от 18.05.2012 по