Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 01.10.2013 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

02 октября 2013 года

Дело №

г. Красноярск

А33-9383/2010к119

Резолютивная часть постановления объявлена «25» сентября  2013 года.

Полный текст постановления изготовлен         «02»  октября   2013 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Радзиховской В.В.,

судей: Магда О.В., Споткай Л.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания  Савицкас Н.В.,

при участии:

от уполномоченного органа -  Зиминой О.Н. - представителя по доверенности от 16.10.2012,

от кредитора (общества с ограниченной ответственностью «Краснефтедор») - Павлова А.А.- представителя по доверенности от 05.08.2013,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Федеральной налоговой службы России

на  определение  Арбитражного суда Красноярского края  от 03 июля 2013  года по делу                №  А33-9383/2010к119, принятое судьей Сысоевой О.В.,

установил:

Открытое акционерное общество «КРАСАВТОДОРСТРОЙ» ((ОГРН 1022402652910, ИНН 2460002956, далее по тексту – должник, ОАО «КРАСАВТОДОРСТРОЙ») обратилось в Арбитражный суд Красноярского края  с заявлением о признании себя банкротом.

Определением арбитражного суда от 02.07.2010 заявление принято к производству арбитражного суда.

Определением арбитражного суда от 14.02.2011 в отношении ОАО «КРАСАВТОДОРСТРОЙ» введено внешнее управление сроком на 18 месяцев до 14.08.2012, исполнение обязанностей внешнего управляющего должника возложено на временного управляющего должника Шило А.В.

Определением арбитражного суда от 26.05.2011 внешним управляющим должника утвержден Комарницкий Игорь Сергеевич.

Решением суда от 22.11.2011 ОАО «КРАСАВТОДОРСТРОЙ» признано банкротом и в отношении него открыто конкурсное производство сроком до 16.05.2012. Исполнение обязанностей конкурсного управляющего должника возложено на Комарницкого И.С.

Сообщение об открытии в отношении должника конкурсного производства опубликовано в газете «Коммерсантъ» № 227 от 03.12.2011.

Определением арбитражного суда от 04.04.2012 конкурсным управляющим должника – ОАО «КРАСАВТОДОРСТРОЙ» утвержден Кульчицкий Павел Николаевич.

Определениями арбитражного суда от 02.07.2012, от 24.12.2012, от 27.05.2013 срок конкурсного производства в отношении ОАО «КРАСАВТОДОРСТРОЙ» продлен до 16.11.2012, 16.05.2013, 16.08.2013 соответственно.

В Арбитражный суд Красноярского края 17 января 2012 года с заявлением обратилось ФНС России (далее – уполномоченный орган) в котором заявитель просил признать недействительным решения собрания кредиторов ОАО «Красавтодорстрой» от 29.12.2011.

Определением суда  от 27.04.2013 в удовлетворении заявления ФНС России о признании решений собрания кредиторов от 29.12.2011 недействительными отказано.

22.05.2013 в арбитражный суд  поступило заявление Федеральной налоговой службы  о пересмотре определения от 27.04.2012 по делу №А33-9383/2010 к 119 по вновь открывшимся обстоятельствам.

Определением арбитражного суда  от 03.07.2013 в удовлетворении заявления отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, Федеральная налоговая службы России обратилась с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просит определение арбитражного суда от 03.07.2013 отменить и принять по делу новый судебный акт.  Доводы заявителя апелляционной жалобы сводятся к следующему:

-на момент вынесения определения от 27.04.2012 торги не были проведены, следовательно обстоятельства не были предметом рассмотрения судебного разбирательства по данному делу;

- в случае если бы заявителю было известно о том обстоятельстве, что торги по реализации акций приведут к нулевым результатам и такие доказательства были бы представлены суду, то это привело бы к принятию другого решения.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 13.08.2013 апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на   25.09.2013.

В материалы дела от конкурсного управляющего должника поступил отзыв на апелляционную жалобу. Конкурсный управляющий считает апелляционную жалобу уполномоченного органа обоснованной в части:

- даты выявления вновь открывшегося существенного обстоятельства – 29.04.2013г.-даты  подведения итогов окончательных торгов акциями ОАО «АчинсДорСтрой»;

- значимости вышеназванного вновь открывшегося обстоятельства для процедуры конкурсного производства ОАО «Красавтодорстой» и кредиторов должника;

- характеристики вышеуказанного обстоятельства – отрицательных результатов торгов акциями ОАО «АчинсДорСтрой», как указывающего на отрицательный результат  мероприятий по замещению активов должника, не достижению целей конкурсного производства и необходимости применения другой схемы реализации конкурсной массы в отличие от замещения активов;

- невозможности реализации кредиторами своих прав в ходе дальнейших мероприятий конкурсного производства ОАО «Красавтодорстой» без признания недействительными результатов собрания кредиторов должника от 29.12.2011.

В материалы дела от  кредитора - ООО «Енисейнефтедор» поступил отзыв на апелляционную жалобу. ООО «Енисейнефтедор» считает апелляционную жалобу обоснованной и подлежащей удовлетворению по следующим основаниям:

- замещение активов должника, проведенное в процедуре банкротства, являлось мнимой сделкой. Результаты от сделки являются отрицательными для кредиторов, бюджета, работников должника;

- несоответствие закону и притворность «замещения активов» подтверждается: отсутствием производственной деятельности ОАО «АчинсДорСтрой», отсутствием регистрации перехода прав собственности, на имущество передаваемого от должника к ОАО «АчинсДорСтрой», фактическим отсутствием проведения процедур продажи акций в течение долгого времени с момента проведения обжалуемого собрания.

От иных лиц, участвующих в деле, в материалы дела отзывы не поступали.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание явку своих представителей не обеспечили.

Учитывая, что иные лица, участвующие в деле, уведомлены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в соответствии с требованиями статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (путем направления копий определения   о назначении судебного заседания лицам, участвующим в деле, а также путем размещения   публичного извещения о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы на    портале сайта Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации www.kad.arbitr.ru) и в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено без участия представителей иных лиц, в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель уполномоченного органа поддержал доводы апелляционной жалобы, а представитель кредитора -  общества с ограниченной ответственностью «Краснефтедор» отклонил доводы апелляционной жалобы, просил оставить определение суда без изменения, а жалобу  без удовлетворения.

При повторном рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства. 

Определением арбитражного суда от 27.04.2013 в удовлетворении  заявления ФНС России о признании решений собрания кредиторов от 29.12.2011 недействительными судом отказано.

22.05.2013 в Арбитражный суд Красноярского края поступило заявление Федеральной налоговой службы в лице ИФНС России по Центральному району города Красноярска о пересмотре определения от 27.04.2012 по делу №А33-9383/2010 к 119 по вновь открывшимся обстоятельствам.

В обоснование заявления о пересмотре судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам уполномоченный орган указал на следующее:

- согласно пункта 1.2.1 Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества ОАО «Красавтодорстрой» предметом реализации являются в том числе обыкновенные акции ОАО «АчинскДорСтрой» номинальной стоимостью 1000 рублей каждая в количестве 84710 штук. Начальная цена продажи 84 710 000 руб;

- первые, повторные, а также торги посредством публичного предложения признаны несостоявшимися;

- 29.04.2013 уполномоченному органу стало известно о завершении торгов по продаже акций ОАО «АчинскДорСтрой», тем самым следует вывод о том, что принятое решение на собрании кредиторов о замещении активов должника, создание нового общества ОАО «АчинскДорСтрой» и продажа его акций оказалось безрезультативной процедурой;

- смысл замещения активов должника сводится к тому, чтобы продать акции созданного открытого акционерного общества, а деньги, полученные от продажи акций, аккумулировать для удовлетворения требований конкурсных кредиторов. Однако акции ОАО «АчинскДорСтрой» оказались не привлекательны в коммерческом отношении, неликвидны;

- 17.05.2013 состоялось собрание кредиторов должника, в ходе которого конкурсный управляющий Кульчицкий П.Н. сообщил о том, что в настоящее время акции предлагаются кредиторам должника по начальной цене 90 рублей за одну штуку, от некоторых кредиторов поступили предложения, официально соглашения не подписаны;

- исходя из количества акций 84710 штук и возможной их продаже по цене 90 рублей за одну акцию, общая стоимость, полученная от реализации акций составит 7 623 900 рублей. Однако, следует обратить внимание, что получены денежные средства при 100% продаже акций. Учитывая тот факт, что акции не были проданы посредством продажи на торгах, не возможно сделать однозначного вывода о том, что кредиторы изъявят желание приобрести акции в абсолютном количестве;

- согласно отчета об оценке № 156 О от 08.12.2011 стоимость имущества ОАО «Красавтодорстрой» составила 84 710 000 рублей;

- поскольку результат от продажи уставного капитала ОАО «АчинскДорСтрой» не получен, уполномоченный орган считает обоснованным и целесообразным продажу имущества ОАО «Красавтодорстрой», как имущественного комплекса;

- имущество ОАО «АчинскДорСтрой» фактически не передавалось, деятельности им не осуществлялась, право собственности на объекты недвижимости, транспортные средства на ОАО «Ачинскдорстрой» не зарегистрированы. Объекты недвижимости в г. Ачинске акционерным обществом сдаются в аренду, денежные средства поступают в распоряжение ОАО «Ачинскдорстрой». Местонахождение транспортных средств не установлено.

- об отсутствии умысла, направленного на осуществление ОАО «Ачинскдорстрой» дорожно-строительной деятельности свидетельствует тот факт, что арбитражным управляющим ОАО «Красавтодорстрой», являющимся единственным учредителем акционерного общества, в течение полутора лет с момента замещения активов при наличии данных о не осуществлении ОАО «Ачинскдорстрой» хозяйственной деятельности, действия по возвращению в конкурсную массу имущества, переданного в его уставной капитал, не предпринимались;

- согласно пункта 1.2 Положения об уступке прав требования ОАО «Красавтодорстрой» предметом реализации по настоящему Положению является дебиторская задолженность ЗАО «Корпорация «Согласие «Стройинвест» в сумме 69 854 363,49 руб., дебиторская задолженность ООО «Краснефтедор» в сумме 50 365 884,74 руб., дебиторская задолженность ООО «Альфа-пром» в сумме 11 742 501,21 руб.;

- вместе с тем, наряду с продажей права требования к ООО «Альфа-пром» в сумме 11 742 501.21 руб. следует учесть, что поступление денежных средств в конкурсную массу посредством данной продажи изначально не имели положительной перспективы;

- Кульчицкий П.Н. не предпринял никаких мер по включению дебиторской задолженности ОАО «Красавтодорстрой» в реестр требований кредиторов ООО «Альфапром»;

- в отношении продажи прав требования к ЗАО «Корпорация «Согласие «Стройинвест» в сумме 69 854 363,49 руб. следует учесть, что поступление денежных средств в конкурсную массу посредством данной продажи изначально не имели положительной перспективы, поскольку на дату утверждения Положения об уступке, ЗАО «Корпорация «Согласие «Стройинвест» уже находилось в стадии банкротства;

- 08.05.2013 состоялись торги по реализации дебиторской задолженности ООО «Краснефтедор», договор заключен с единственным участником Сенотрусовым Алексеем Ивановичем, цена продажи составила 2 267 500,00 рублей;

- определением Арбитражного суда Кемеровской области от 07.02.2013 по делу № А27-17566/2012 включены требования ОАО «Красавтодорстрой» в сумме 50 365 884,74 руб. неосновательного обогащения и 4000,00 рублей расходов по уплате государственной пошлины в третью очередь реестра требований кредиторов должника - ООО «Краснефтедор»;

- на основании постановления Центрального районного суда г. Красноярска от 19.12.2012 следователем первого следственного отдела второго управления по расследованию особо важных дел ГСУ СК по краю в рамках уголовного дела, возбужденного по ч.4 ст. 159 УК РФ, в день поступления на расчетный счет ООО «Краснефтедор» денежных средств в размере 69 346 888,02 руб., перечисленных ФКУ «Управление автомобильных дорог «Байкал» по решению Арбитражного суда Красноярского края от 07.07.2010 по делу АЗЗ-4044/2009 наложен арест;

- определением Арбитражного суда Кемеровской области от 24.04.2013 по делу № А27-17566/2012 приняты обеспечительные меры в рамках заявления конкурсного управляющего ООО «Краснефтедор» Кульчицкого П.Н. о признании недействительным (ничтожным) соглашения об отступном от 23.03.2011, заключенное между ООО «Краснефтедор» и ООО «Енисейнефтедор», на общую сумму 4 717 500,00 рублей, в результате удовлетворения заявления конкурсного управляющего в конкурсную массу поступит имущество - объекты недвижимости, указанные в данном соглашении, поскольку стороны пришли к соглашению что стоимость имущества составляет 4 717 500,00 руб, поскольку сумма прощенного долга составляет указанную сумму;

- у должника ООО «Краснефтедор» имеются денежные средства в размере 69 млн.руб., а также денежные средства, которые будут получены от реализации объектов недвижимости, и которые будут направлены для удовлетворения требований кредиторов. Общая сумма денежных средств составит 74 064 388,02 руб.;

- по состоянию на текущую дату, в случае погашения реестра требований кредиторов, требования ФНС России были бы соразмерно удовлетворены в сумме 13 603 730,97 руб.;

- поскольку 08.05.2013 реализована дебиторская задолженность ООО «Краснефтедор» Сенотрусову Алексею Ивановичу, по цене 2 267 500,00 рублей, таким образом разница от неполученных средств от реализации дебиторской