Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 18.01.2010 по делу n А58-2580/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить определение полностью и разрешить вопрос по существу

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, Чита, ул. Ленина 100б

тел. [phone], тел./факс [phone]

Е-mail: [email protected]   http://4aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Чита                                                                                               Дело № А58-2580/2008

19 января 2010 года

Резолютивная часть постановления вынесена  13 января 2010 года

Полный текст постановления изготовлен  19 января 2010 года

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:  председательствующего Ошировой Л.В., судей Куклина О.А., Клепиковой М.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем Деревцовой А.В., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы кредитора должника ООО «Стройсевер», представителя собрания кредиторов ООО «МАСпром» Цветкова Алексея Геннадьевича, кредитора должника Закаряна П.Л. на определение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 03.11.2009 о прекращении производства по заявлению в части и об оставлении заявления без рассмотрения (суд первой инстанции: Исакова Н.Н., Шевелева В.В., Аринчехина А.Ю.),

при участии:

от заявителя – Цветков А.Г., паспорт,

от кредитора ООО «Стройсевер» - Переведенцев М.Л., доверенность от 01.12.2009,

установил:

Решением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 10.02.2009 общество с ограниченной ответственностью «МАСпром» (далее – ООО «МАСпром», должник) признано банкротом, введено конкурсное производство.

Конкурсным управляющим должника утвержден Краев Алексей Евгеньевич.

Представитель собрания кредиторов ООО «МАСпром» Цветков А.Г. (далее – заявитель, Цветков А.Г.) обратился в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) с заявлением об отстранении арбитражного управляющего Краева Алексея Евгеньевича от  исполнения обязанностей конкурсного управляющего и утверждении конкурсным управляющим Мишарина Игоря Львовича, являющегося членом некоммерческого партнерства «Межрегиональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих».

В дополнение к ходатайству заявитель уточнил требования и просит отстранить арбитражного управляющего Краева А.Е. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО «МАСпром», произвести замену саморегулируемой организации – некоммерческого партнерства «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих Северо-Запада» на некоммерческое партнерство «Межрегиональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих», утвердить конкурсным управляющим должника Мишарина Игоря Львовича, являющегося членом последнего, с установлением ему вознаграждения в размере 30 000 руб.

            Цветков А.Г. заявил отказ от заявления в части отстранения арбитражного управляющего Краева А.Е. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника.

В силу части 2 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судом первой инстанции принят отказ от заявления в части отстранения арбитражного управляющего Краева А.Е. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО «МАСпром».

Определением от 03.11.2009 производство по заявлению Цветкова Алексея Геннадьевича в части отстранения арбитражного управляющего Краева Алексея Евгеньевича от исполнения обязанностей конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «МАСпром» прекращено.

Заявление в части замены саморегулируемой организации – некоммерческого партнерства «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих Северо-Запада» на некоммерческое партнерство «Межрегиональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих», об утверждении конкурсным управляющим должника Мишарина Игоря Львовича и вознаграждения последнему в размере 30 000 руб., оставлено без рассмотрения.

Не согласившись с определением  Арбитражного суда РС(Я),   кредиторы должника ООО «Стройсевер», Закарян П.Л., представитель собрания кредиторов ООО «МАСпром» Цветков А.Г., обратились с апелляционными жалобами, просят отменить обжалуемый судебный акт, принять новое решение.  Податели жалоб ссылаются на необоснованный вывод суда об отсутствии у заявителя полномочий на представление интересов собрания кредиторов, что послужило основанием к принятию незаконного судебного акта в части оставления заявления Цветкова А.Г. о замене саморегулируемой организации без рассмотрения. При этом указывают о принятии отказа Цветкова А.Г. от требования в части отстранения Краева А.Е. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО «МАСпром», что опровергает вывод суда об отсутствии у него полномочий на представление интересов собрания кредиторов.

В судебном заседании заявитель Цветков А.Г., а также представитель кредитора ООО «Стройсевер»  уточнили свои требования, просят отменить обжалуемый судебный акт, направить вопрос на новое рассмотрение.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, о месте и времени судебного заседания уведомлены надлежащим образом.

В соответствии со ст.156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции рассматривает жалобы в отсутствие надлежащим образом уведомленных лиц.

Апелляционные жалобы рассмотрены в соответствии с главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела, выслушав заявителя Цветкова А.Г., представителя кредитора должника ООО «Стройсевер», рассмотрев доводы апелляционных жалоб, проверив правильность применения норм материального и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Из материалов дела следует, что 29.09.2009 по адресу: г.Нерюнгри, ул.Дружбы народов, 19, офис 2 в 11 часов 00 минут состоялось собрание кредиторов ООО «МАСпром», в котором приняты следующие решения:

1.Отчет конкурсного управляющего от 29.09.2009 не принят собранием кредиторов к сведению (79,84% голосов);

2. Представителем собрания  кредиторов общества избран Цветков А.Г. (46% голосов);

3. Решение собрания кредиторов 20.06.2009 о передаче конкурсному управляющему Краеву А.Е. в счет погашения задолженности перед управляющим автомобиля Тойота Ланд Краузер отменено (80,5%);

4. Принято решение об обращении в Арбитражный суд РС(Я) с заявлением об отстранении Краева А.Е. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО «МАСпром»  (79,8%);

5. Принято решение об обращении в Арбитражный суд РС (Я) с заявлением о замене СРО (44%);

6. Принято решение об обращении в Арбитражный суд РС(Я) с заявлением о признании недействительной сделки по купле-продаже доли в уставном капитале ООО «Чароит» (80%);

7. Установлена периодичность предоставления отчета конкурсным управляющим – ежемесячно (единогласно).

В указанном собрании приняли участие, согласно протоколу и журналу регистрации 14 представителей кредиторов из 25, включенных в реестр требований кредиторов должника, что составило 84,58% от общей суммы требований, конкурсный управляющий Краев А.Е., представитель собственника должника, уполномоченного органа. Протокол собрания подписан всеми участниками собрания, кроме конкурсного управляющего и МП «Тепловодоканал» и ООО «Нива» в лице одного представителя Черняк К.В. (т.6 л.д.3-8).

Суд первой инстанции со ссылкой на нормы п. 1, п.5  ст. 12, п.3 ст.14 Федерального закона от 26.10.02 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) не принял во внимание протокол собрания кредиторов б\н от 29.09.2009, подписанный всеми участниками собрания, поскольку пришел к выводу о том, что оснований для проведения собрания кредиторов лицом или лицами, требующими его созыва, не имеется.

Кроме того, в судебное заседание конкурсным управляющим Краевым А.Е. представлен другой протокол за № 3 собрания кредиторов, проведенного 29.09.2009 в 11 часов по адресу: г.Нерюнгри, ул.Дружбы Народов, 19, офис 2, только с участием МП «Тепловодоканал» и ООО «Нива» в лице одного представителя Черняк К.В. с повесткой дня, предложенной кредитором должника: 1) рассмотрение отчета конкурсного управляющего; 2) утверждение периодичности представления отчета конкурсным управляющим; 3) отмена ранее принятых решений собранием кредиторов от 20.06.09; 4) утверждение даты несостоявшихся торгов по продаже имущества ООО «МАСпром» (т.5 л.д.107).

Поскольку для участия в собрании зарегистрированы только два кредитора, включенные в реестр требований кредиторов и не обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов, конкурсный управляющий признал данное собрание неправомочным.

Учитывая данные обстоятельства, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что собрание кредиторов ООО «МАСпром», проведенное конкурсным управляющим Краеврым А.Е. 29.09.09 в 11 часов 00 минут по адресу: г. Нерюнгри, ул.Дружба Народов, 19, офис 2, не является правомочным, ввиду отсутствия представителей части кредиторов. Соответственно, решений об отстранении арбитражного управляющего Краева А.Е. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО «МАСпром», о замене саморегулируемой организации, об утверждении конкурсным управляющим Мишарина Игоря Львовича и вознаграждения последнему собрание кредиторов ООО «МАСпром» не принимало, равно как и не избирало Цветкова А.Г. своим представителем, в связи с чем Цветков А.Г. не подтвердил полномочия на обращение в суд с какими-либо ходатайствами и заявлениями от имени собрания кредиторов ООО «МАСпром».

Вместе с тем, данный вывод суда первой инстанции противоречит фактическим обстоятельствам дела.

В соответствии с пунктом 1 статьи 12 Федерального закона от 26.10.02 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) организация и проведение собрания кредиторов осуществляются арбитражным управляющим (абзац 3).

Конкурсный управляющий Краев А.Е. 09.09.2009 направил уведомления конкурсным кредиторам, уполномоченному органу, органу по контролю (надзору) о том, что 29.09.09 в 11 часов 00 минут по адресу: г. Нерюнгри, ул. Др.Народов, 19, офис 2,  состоится собрание кредиторов ООО «МАСпром» (т.7 л.д.76-105).

            Указанное собрание созвано конкурсным управляющим по инициативе конкурсного кредитора ООО «Стройсевер» (требование от 04.09.2009 т.10 л.д.13) в соответствии с требованиями  ст.14 Закона о банкротстве в редакции от 31.12.2008.

            Из материалов дела, а также представленных протоколов, как конкурсным управляющим, так и представителем собрания кредиторов Цветковым А.Г. следует, что собрание кредиторов 29.09.2009 было организовано и проведено конкурсным управляющим согласно п.1 ст.12 Закона о банкротстве.

   То обстоятельство, что конкурсный управляющий Краев А.Е. покинул собрание кредиторов и не принимал участия в его дальнейшей работе, не позволяет сделать вывод о его неправомочности.

На собрании большинством голосов присутствующих кредиторов (79,8% от общей суммы требований) принято решение об обращении в суд с заявлением об отстранении Краева А.Е. от исполнения  конкурсного управляющего; замене СРО (44%); избрании Цветкова А.Г. (46%) представителем собрания кредиторов.

Согласно положениям статьи 15 Закона о банкротстве решения собрания кредиторов по вопросам, поставленным на голосование, принимаются большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов.

Кроме того, кредиторы не ограничены в правах по организации и проведению собрания кредиторов, поэтому устранение конкурсного управляющего от участия в работе этого собрания не может служить препятствием для выражения кредиторами своих интересов путем голосования по вопросам проведения процедур несостоятельности.

При таких обстоятельствах, оснований считать собрание кредиторов несостоявшимся ввиду отсутствия представителей части кредиторов, у суда апелляционной инстанции не имеется. Как следует из протокола собрания от 29.09.2009, журнала регистрации, бюллетеней для голосования участие в собрании принимало 84,58% конкурсных кредиторов (от общей суммы требований), что свидетельствует о наличии кворума.

            В соответствии с частью 1 статьи 64 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном Кодексом и иными федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

Конкурсным управляющим Краевым А.Е., в обоснование своих доводов о неправомочности собрания кредиторов представлен журнал регистрации участников собрания от 20.09.2009 (т.5 л.д.106) с регистрацией двух участников МУП «Управление Тепловодоканал» и ООО «Нива» в лице одного представителя Черняк К.В. и протокол   собрания кредиторов ООО «МАСпром» № 3 от 29.09.2009 (т.5 л.д.107), подтверждающий те же обстоятельства.

Оценивая, представленные доказательства конкурсным управляющим Краевым А.Е., суд апелляционной инстанции не принимает их в качестве достоверных  в связи с их порочностью.

Из представленных сторонами протоколов собраний от 29.09.2009 следует, что конкурсный управляющий Краев А.Е. и представитель МУП «Управление Тепловодоканал» и ООО «Нива» Черняк К.В. присутствовали на двух собраниях одновременно, в одном месте и в то же время, их присутствие на собрании подтверждено также протоколом б\н от 29.09.2009 (подписан всеми участниками собрания) и протоколом № 3 от 29.09.2009 (подписан конкурсным управляющим),  журналом регистрации участников собрания. Кроме того, присутствие Черняк К.В. на собрании, которое признано судом первой инстанции неправомочным, подтверждает его участие в голосовании по всем утвержденным собранием вопросам повестки дня, в том числе и по избранию представителя собрания кредиторов Цветкова А.Г. (т.6 л.д.45,46,49,50,75,76,89,90, 102,103, 107,108, 130, 131).

Исходя из изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что 29.09.2009 организовано и проведено конкурсным управляющим Краевым А.Е. одно собрание с принятием решений согласно утвержденной собранием повестки дня.

Учитывая, что судом неправильно применены к конкретным обстоятельствам проведения собрания кредиторов нормы права, регламентирующие правила подготовки, организации и проведения собраний кредиторов, обжалуемый судебный акт подлежит отмене в этой части.

Вместе с тем определением суда первой инстанции от 03.11.2009 арбитражный управляющий Краев