Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 11.05.2010 по делу n А58-1297/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, Чита, ул. Ленина 100б

тел. [phone], тел./факс [phone]

E-mail: [email protected] http://4aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Чита                                                                                                        Дело № А58-1297/2010

«12» мая 2010 года

Резолютивная часть постановления объявлена 11 мая 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 мая 2010 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Рылова Д. Н.,

судей Е. В. Желтоухова, Т. О. Лешуковой,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Ульзутуевой А. А.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью «Кэш»тоухопостановления объявлена 18 на не вступившее в законную силу определение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 4 марта 2010 года по делу № А58-1297/2010 по заявлению прокуратуры  Хангаласского  района  Республики Саха (Якутия)  о привлечении Общества с ограниченной ответственностью «Кэш» к административной ответственности.

(суд первой инстанции судья Терских В. С.)

при участии в судебном заседании:

от заявителя: Солохина В. Е. – прокурор отдела, удостоверение ТО № 096614 от 24.09.2009 г.;

от заинтересованного лица: не явился,

установил:

Прокуратура  Хангаласского  района  Республики Саха (Якутия)тоухопостановления объявлена 18 (далее заявитель) обратилась в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) с заявлением о привлечении Общества с ограниченной ответственностью «Кэш» (далее ООО «Кэш») к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Определением суда первой инстанции от 04.03.2010 г. производство по делу прекращено. Суд пришел к выводу, что рассмотрение дела о привлечении ООО «Кэш» к административной ответственности в соответствии с надлежащей квалификацией не отнесено к подведомственности арбитражного суда.

Не согласившись с определением суда первой инстанции, ООО «Кэш» обжаловало его в апелляционном порядке. В апелляционной жалобе поставлен вопрос об отмене определения суда первой инстанции, в связи с неправильным применением судом норм материального права.

Заявитель отзыв на апелляционную жалобу в суд не направил.

Представитель прокуратуры указала на обоснованность определения суда первой инстанции, просила оставить его без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

О месте и времени судебного заседания стороны извещены надлежащим образом в порядке ст.ст. 122, 123 АПК РФ. Лицо, привлекаемое к административной ответственности, в судебное заседание не явилось. В соответствии с п. 2 ст. 200, п. 3 ст. 205, п. 2 ст. 210, п. 2 ст. 215 АПК РФ, неявка лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о месте и времени судебного заседания, не является препятствием для рассмотрения дела по существу.

Четвертый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проанализировав апелляционную жалобу, изучив материалы дела, выслушав доводы представителя заявителя, пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, прокуратурой совместно с сотрудниками милиции 09.02.2010 г. проведена проверка деятельности ООО «Кэш».

В ходе проверки установлено, что ООО «Кэш» по адресу: Республика Саха (Якутия) Хангаласский район, г. Покровск, ул. Притузова, 35/1 осуществляет деятельность по проведению азартных игр с использованием игровых автоматов без разрешения на организацию и проведение азартных игр.

По результатам проверки составлен протокол осмотра от 09.02.2010 г., а 10.02.2010 г. прокурором Хангаласского района вынесено Постановление о возбуждении дела об административном правонарушении, согласно которому ООО «Кэш» осуществляло незаконную предпринимательскую деятельность под видом проведения стимулирующей лотереи с использованием игровых автоматов в количестве 15 штук без соответствующей лицензии. Данные автоматы не имеют устройства для выдачи лотерейных билетов и устройства для считывания штрих-кодов лотерейных билетов, при наличии центрального блока управления с заложенной игровой программой, определяющей результаты игры на нем. Указанная деятельность не является деятельностью по проведению стимулирующей лотереи и не отвечает признакам лотереи, поименованным в Законе РФ «О лотереях».

В соответствии со ст. 23.1 КоАП РФ прокуратура обратилась в арбитражный суд с заявлением о привлечении ООО «Кэш» к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Частью ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ предусмотрена ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

Однако, в связи с вступлением в действие Закона РФ № 244-ФЗ от 29.12.2006 «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» с 30.06.2009 г. утратили силу пункты 76, 77 статьи 17 Закона РФ «О лицензировании», в соответствии с которым деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игровых столов и иного игрового оборудования, в помещениях казино (деятельность казино) и по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов) относилась к лицензируемым видам деятельности.

Вместе с тем, в соответствии со ст. 4, 5 Закона РФ № 244-ФЗ от 29.12.2006 «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» деятельность по организации и проведении азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами.

Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

Разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне - это выдаваемый в соответствии с данным законом документ, представляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в одной игорной зоне без ограничения количества и вида игорных заведений.

Поскольку Республика Саха (Якутия) в соответствии с ч. 2 ст. 9 данного закона не включена в перечень субъектов, на территории которых создаются игорные зоны, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о неправильной квалификации заявителем действий ООО «Кэш» по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ и необходимости их квалификации по ст. 3.2 Закона Республики Саха (Якутия) 726-3 № 337- IV от 14.12.2009 г. «О Кодексе Республики Саха (Якутия) об административных правонарушениях».

Так как, ст. 1 Закона Республики Саха (Якутия) 449-3 № 913-Ш от 26.04.2007 г. «О запрете деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Республики Саха (Якутия)» в соответствии со ст. 16 Закона РФ № 244-ФЗ от 29.12.2006 «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» на территории Республики Саха (Якутия) с 1 июля 2007 года запрещена деятельность по организации и проведению азартных игр в игровых заведениях, в которых осуществляется исключительно деятельность по организации и проведению азартных игр и оказанию сопутствующих азартным играм услуг, за исключением букмекерских контор и тотализаторов.

Ответственность же за нарушение запрета деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Республики Саха (Якутия) установлена ст. 3.2 Закона Республики Саха (Якутия) 726-3 № 337- IV от 14.12.2009 г. «О Кодексе Республики Саха (Якутия) об административных правонарушениях».

В соответствии с п. 8 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.04 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях»В случае, если заявление административного органа о привлечении к административной ответственности или протокол об административном правонарушении содержат неправильную квалификацию совершенного правонарушения, суд вправе принять решение о привлечении к административной ответственности в соответствии с надлежащей квалификацией. При этом указанное в протоколе событие правонарушения и представленные доказательства должны быть достаточными для определения иной квалификации противоправного деяния.

Вместе с тем, если в результате переквалификации составление протокола о совершенном правонарушении не отнесено к полномочиям обратившегося с заявлением органа, суд не вправе принять решение о привлечении к административной ответственности.

Если в соответствии с надлежащей квалификацией рассмотрение дела о привлечении к административной ответственности согласно части 3 статьи 23.1 КоАП РФ не отнесено к подведомственности арбитражного суда, суд, руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 150 АПК РФ, выносит определение о прекращении производства в арбитражном суде и о возвращении протокола об административном правонарушении и прилагаемых к нему документов административному органу.

Поскольку в соответствии со ст. 14.2 Закона Республики Саха (Якутия) 726-3 № 337- IV от 14.12.2009 г. «О Кодексе Республики Саха (Якутия) об административных правонарушениях» дела об административных правонарушениях, предусмотренных статьей 3.2 настоящего закона не подведомственны арбитражному суду, суд первой инстанции законно и обоснованно прекратил производство по данному делу, возвратив материалы административного производства заявителю.

Доводы ООО «Кэш» приведенные в апелляционной жалобе не опровергают правильных и обоснованных выводов суда первой инстанции, в связи с чем, основания для отмены или изменения определения суда первой инстанции отсутствуют.

Рассмотрев апелляционную жалобу на не вступившее в законную силу определение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 4 марта 2010 года по делу № А58-1297/2010, Четвертый арбитражный апелляционный суд, руководствуясь статьями 258, 268-271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 4 марта 2010 года по делу № А58-1297/2010 оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в двухмесячный срок в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа.

Председательствующий судья                                                         Д. Н. Рылов

Судьи                                                                                                  Е. В. Желтоухов

Т. О. Лешукова