Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 21.12.2011 по делу n А19-24885/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить определение полностью и разрешить вопрос по существу

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, Чита, ул. Ленина 100б

тел. [phone], тел./факс [phone]

Е-mail: [email protected]   http://4aas.arbitr.ru 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Чита                                                                                                         Дело № А19-24885/2009

«22» декабря 2011 года.

Резолютивная часть постановления объявлена  15 декабря 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 декабря 2011 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Даровских К.Н.,

судей Стрелкова А.В., Клепиковой М.А.

при ведении протокола секретарем судебного заседания  Васильевой Т.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества Управляющая компания  РУСИЧ на определение Арбитражного суда Иркутской области от 20 октября 2011 года по заявлению общества с ограниченной ответственностью  «Полигон-Чистый город» о признании недействительными решений первого собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Чистый город-Менеджмент»  по делу №А19-24885/2009 о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Чистый город-Менеджмент» (ОГРН 1033800839490 ИНН 3804026950) (суд первой инстанции: судья Чигринская М.Н.)

при участии в судебном заседании:

от арбитражного управляющего: отсутствует, уведомлен

от уполномоченного органа: отсутствует, уведомлен

от конкурсных кредиторов: отсутствуют, уведомлены

установил:

решением Арбитражного суда Иркутской области от 24 июня 2010 года общество с ограниченной ответственностью «Чистый город - Менеджмент» (должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто         конкурсное    производство,           конкурсным  управляющим           утвержден арбитражный управляющий Чемякин Александр Николаевич (Чемякин А.Н., конкурсный управляющий).

Общество с ограниченной ответственностью «Чистый город» 19.04.2010 обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением о признании недействительными решений первого собрания кредиторов ООО «Чистый город –Менеджмент» от 08.04.2010, а именно, об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании ООО «Чистый город –Менеджмент»  несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства и утверждении кандидатуры Чемякина А.Н. для назначения конкурсным управляющим /административным управляющим/ внешним управляющим ООО «Чистый город –Менеджмент».

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 17 мая 2010 года отказано в удовлетворении заявления ООО «Чистый город» о признании недействительными решений первого собрания кредиторов ООО «Чистый город –Менеджмент».

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 3 августа 2010 года ООО «Чистый  город» заменено  на ООО  «Полигон  – Чистый  город» по требованию о включении в реестр требований кредиторов ООО «ЧГМ» 1 286 259 руб.

ООО «Полигон  – Чистый  город»  23.06.2011 обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам определения Арбитражного суда Иркутской области от 17 мая 2010 года.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 1 августа 2011 года заявление ООО  «Полигон  – Чистый  город»  удовлетворено. Определение Арбитражного суда Иркутской области от 17 мая 2010 года отменено.

Определением от 20.10.2011 заявление общества с ограниченной ответственностью «Полигон-Чистый город» удовлетворено, признаны недействительными решения, принятые первым собранием кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Чистый город-Менеджмент» от 08.04.2010 по первому и четвертому вопросам повестки дня – об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании общества с ограниченной ответственностью «Чистый город-Менеджмент» банкротом и об открытии конкурсного производства и об утверждении кандидатуры Чемякина Александра Николаевича для назначения конкурсным управляющим/ административным управляющим/ внешним управляющим общества с ограниченной ответственностью «Чистый город-Менеджмент».

Кредитор должника ЗАО УК РУСИЧ, не согласившись с определением суда от 20.10.2011, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение и принять по делу новый судебный акт. Заявитель указывает, что на дату проведения первого собрания кредиторов должника – 08.04.2010 Кобелев К.А. был включен в реестр требований кредиторов должника определением суда от 11.02.2010 с требованием 13 278 150 руб., в связи с чем Кобелев имел право на участие в первом собрании кредиторов должника  и голосование по всем вопросам повестки дня. Кроме того,  судом не указано, какие права и законные интересы  ООО  «Полигон  – Чистый  город» нарушены принятыми решениями собрания кредиторов. Кроме того, довод ООО  «Полигон  – Чистый  город» о возможности введения внешнего управления - несостоятелен, поскольку согласно финансовому анализу восстановление платежеспособности должника невозможно.

Лица, участвующие в деле, в судебное заседание апелляционной инстанции не явились, уведомлены в установленном порядке.

ФНС России  и ООО «Полигон-Чистый город» представлены отзывы на апелляционную жалобу, в которых указано на необоснованность доводов апелляционной жалобы.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие не явившихся лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о рассмотрении жалобы.

Дело рассмотрено в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающей пределы и полномочия апелляционной инстанции.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 08.04.2010 состоялось первое собрание креиторов ООО «Чистый город-Менеджмент», на котором приняты следующие решения по вопросам повестки дня собрания:

1. Принято решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании «Чистый город-Менеджмент» банкротом и об открытии конкурсного производства.

2.Не принимать решение об образовании комитета кредиторов (комитет кредиторов не образовывать).

З. Не предъявлять дополнительных требований к кандидатуре конкурсного управляющего.

4.Утвердить кандидатуру Чемякина Александра Николаевича для назначения конкурсным управляющим ООО «Чистый город-Менеджмент».

5.Не привлекать реестродержателя к ведению реестра требований кредиторов. Возложить обязанности ведения реестра требований кредиторов на арбитражного управляющего в соответствии со ст. 16 ФЗ «О несостоятельности и (банкротстве)» №127 ФЗ от 26.10.03г.

На первом собрании кредиторов ООО «Чистый город-Менеджмент» присутствовали: Банк ВТБ 24 (13 620 840, 87 голосов), закрытое акционерное общество (ЗАО) «Управляющая компания «РУСИЧ» (1 050 322,58 голосов), Быль Людмила Викторовна (2 455 795,56 голосов), ЗАО «Ангара» (400 000 голосов), Инспекция Федеральной налоговой службы по Центральному округу г. Братска (36 064,41 голосов), ООО «Чистый город» (1 286 259 голосов), Кобелев Константин Александрович (13 278 150 голосов), требования которых включены в реестр требований кредиторов ООО «Чистый город-Менеджмент» (расчет голосов: 1 голос = 1 рублю) и обладающие 100 процентами голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов.

Из протокола первого собрания кредиторов ООО «Чистый город-Менеджмент»  от 08.04.2010 следует, что:

за решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании ООО «Чистый город-Менеджмент» несостоятельным (банкротом) и открытии конкурсного производства проголосовало 17 220 332,55 голосов кредиторов (53,6 процента), при этом 13 278 150 голосов принадлежали Кобелеву К.А.

за решение об утверждении кандидатуры Чемякина А.Н. для назначения конкурсным управляющим/ административным управляющим/ внешним управляющим ООО «Чистый город-Менеджмент» проголосовало 17 220 332,55 голосов кредиторов (53,6 процента), при этом 13 278 150 голосов принадлежали Кобелеву К.А.

Суд первой инстанции признал недействительными решения первого собрания кредиторов ООО «Чистый город-Менеджмент»  по первому и четвертому вопросам повестки дня в связи с тем, что определением Арбитражного суда Иркутской области от 15 июня 2011 года отменено по вновь открывшимся обстоятельствам определение Арбитражного суда Иркутской области от 11 февраля 2010 года, которым Кобелев К.А. был включен в реестр требований кредиторов ООО «Чистый город-Менеджмент» с требованием в размере 13 278 150 руб. и определением Арбитражного суда Иркутской области от 6 июля 2011 года в удовлетворении требования Кобелева Константина Александровича  о включении в реестр требований кредиторов ООО «Чистый город-Менеджмент»  в размере 13 278 150 руб. было  отказано.

Четвертый арбитражный  апелляционный суд полагает подлежащим отмене обжалуемое определение по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 4 статьи 15 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц, либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Таким образом, признание решения собрания кредиторов недействительным возможно только в двух случаях: если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц, или если решение собрания кредиторов принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов.

В соответствии с частью 2 статьи 72 Закона о банкротстве участниками первого собрания кредиторов с правом голоса стали конкурсные кредиторы, требования которых были предъявлены в порядке и сроки, предусмотренные пунктом 1 статьи 71 настоящего Федерального закона, и внесены в реестр требований кредиторов.

Собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

Согласно абзацу 1 пункта 1 статьи 12 Закона о банкротстве, участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

В собрании кредиторов вправе участвовать без права голоса представитель работников должника, представитель учредителей (участников) должника, представитель собственника имущества должника - унитарного предприятия, представитель саморегулируемой организации, членом которой является арбитражный управляющий, утвержденные в деле о банкротстве, представитель органа по контролю (надзору), которые вправе выступать по вопросам повестки собрания кредиторов.

Согласно разъяснениям, данным в пункте 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 60 "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)", поскольку определение о включении требований кредиторов в реестр требований кредиторов подлежит немедленному исполнению, право на участие в собрании кредиторов с правом голоса возникает у кредитора с момента вынесения определения о включении его требований в реестр, а не с момента фактического включения его требования в реестр арбитражным управляющим или реестродержателем.

Таким образом, поскольку на дату проведения первого собрания кредиторов должника – 08.04.2010, требование Кобелева К.А. было включено в реестр требований кредиторов должника, обеспечительных мер в виде запрета на проведение первого собрания кредиторов, до рассмотрения апелляционной жалобы на определение суда от 11.02.2010 принято не было, - Кобелев К.А. являлся участником собрания кредиторов и имел право голосовать по вопросам повестки дня.

Отмена судебного акта, послужившего основанием для включения в реестр требований кредиторов должника требований Кобелева К.А. по вновь открывшимся обстоятельствам и дальнейший отказ во включении в реестр требований кредиторов требований Кобелева К.А. в реестр кредиторов должника не может повлиять на изменение статуса этого лица на момент проведения собрания кредиторов, поскольку требования кредитора в момент проведения указанного собрания признавались установленными в силу пункта 6 статьи 16 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Таким образом, у суда первой инстанции отсутствовали правовые основания для признания недействительными решений первого собрания кредиторов должника от 08.04.2010 по первому и четвертому вопросам повестки дня.

Довод апелляционной жалобы о том, что имеются основания для введения внешнего управления – не принимается, так как вывод суда о введении конкурсного производства основывался не только на решении собрания кредиторов, но и на имеющихся в деле доказательствах о возможности восстановления платежеспособности предприятия, при этом финансовый анализ, в котором указывается на отсутствие такой  возможности опровергнут документальными доказательствами не был.

Кроме того, возможность перехода к внешнему управлению в ходе конкурсного производства  предусмотрена ст. 146 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Учитывая вышеизложенное, определение суда первой инстанции подлежит отмене на основании п.4 ч.1 ст. 270 АПК РФ.

Руководствуясь ст. ст. 258, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда Иркутской области от 20 октября 2011 года по делу №А19-24885/2009 отменить, разрешить вопрос по существу.

В удовлетворении заявления  общества с ограниченной ответственностью «Полигон-Чистый город» о признании недействительными решений первого собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Чистый город-Менеджмент» от 08.04.2010 отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий                                                                           К.Н. Даровских

Судьи                                                                                                          А.В. Стрелков

М.А. Клепикова