Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 18.01.2012 по делу n А78-6625/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, г. Чита, ул. Ленина, 100б

Тел. [phone] Тел./факс [phone]

E-mail: [email protected]   http://4aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Чита                                                                                                   Дело № А78-6625/2010

19 января 2012 года

Резолютивная часть постановления объявлена 12 января 2012 года.

В полном объеме постановление изготовлено 19 января 2012 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Бушуевой Е.М.,

судей Капустиной Л.В., Клочковой Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Михайловой Д.С., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью Издательский Дом «Банзай Забайкалье» на решение Арбитражного суда Забайкальского края от 24 октября 2011 года по делу № А78-6625/2010 по иску индивидуального предпринимателя Леснянского Александра Абрамовича к Обществу с ограниченной ответственностью Издательский Дом «Банзай Забайкалье» о взыскании 50 000 рублей

(суд первой инстанции: Попова И.П.),

при участии в судебном заседании:

от Леснянского А.А. (ОГРН 304753409300558, ИНН 7536103579): Шапошников С. П. – представитель (доверенность от 01.10.2011);

от ООО Издательский Дом «Банзай Забайкалье» (ОГРН 1097536005192, ИНН 7536103579; адрес: 672038, Читинская обл, Чита г, Красной Звезды ул, 58): Размахнин Э. П. - директор;

установил:

Индивидуальный предприниматель Леснянский Александр Абрамович (далее – истец, предприниматель, Леснянский А.А.) обратился в Арбитражный суд Забайкальского края с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью Издательский Дом «Банзай Забайкалье» (далее – ответчик, ООО Издательский Дом «Банзай Забайкалье») о взыскании компенсации за незаконное воспроизведение и распространение фотографического произведения в сумме 50 000 руб.

Решением Арбитражного суда Забайкальского края от 24 октября 2011 года иск удовлетворен.

Не согласившись с решением суда первой инстанции в части определения компенсации в размере 50 000 рублей, ответчик обжаловал его в апелляционном порядке.

Заявитель апелляционной жалобы ставит вопрос об отмене решения суда первой инстанции и принятии по делу нового судебного акта об уменьшении размера компенсации до 10 000 рублей в связи с неправильным применением норм материального права. Ответчик указал, что Леснянским А. А. не представлены доказательства, подтверждающие соразмерность и обоснованность требуемой компенсации  последствиям использования спорной фотографии, а также не представлены доказательства, подтверждающие наступление для правообладателя негативных последствий незаконного использования спорной фотографии, убытков.

Кроме того, по мнению ответчика, суд первой инстанции не учел, что доход ООО Издательский Дом «Банзай Забайкалье» от использования фотографии составил менее 8 000 рублей, а сумма компенсации превышает сумму договора в шесть раз.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Согласно части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

В пункте 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28 мая 2009 года № 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" указано, что при применении части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации необходимо иметь в виду следующее: если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции в судебном заседании выясняет мнение присутствующих в заседании лиц относительно того, имеются ли у них возражения по проверке только части судебного акта, о чем делается отметка в протоколе судебного заседания.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представители истца и ответчика возражений о рассмотрении апелляционной жалобы на решение суда первой инстанции в части размера компенсации не заявили.

Учитывая изложенное, решение суда первой инстанции проверяется только в обжалуемой ответчиком части, относящейся к взысканию с него компенсации в сумме 40 000 рублей (50 000 – 10 000). Соответственно, в остальной части удовлетворенных требований предпринимателя законность и обоснованность решения суда первой инстанции не проверяется.

Четвертый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проанализировав доводы апелляционной жалобы, изучив материалы дела, заслушав представителей сторон, проверив правильность применения судом первой инстанции норм процессуального и материального права, пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, на страницах 2-3 (второй разворот) книги «Забайкальский край» (Чита: ИП Непомнящих С.Я., 2007. - 160 с: ил. ISBN 978-5-901856-11-6), автором которой указан А.А. Леснянский, опубликована фотография «Майский снег» (т. 1, л.д. 68-71).

Согласно представленным в материалы дела RAW-файлам фотографии датированы 11.05.2007 (т. 1, л.д. 86-89).

В рекламно-информационном приложении к журналу «Банзай» за май 2010 года (т. 1, л.д. 54-63) была использована фотография участка соснового леса с цветущими кустами багульника (т. 1, л.д. 63 оборот).

Проведенной по делу судебной фототехнической экспертизой подтверждено, что именно названная фотография (опубликованная в книге «Забайкальский край» (Автор А.А. Леснянский. - Чита: ИП Непомнящих С.Я., 2007. - 160 с: ил. ISBN 978-5-901856-11- 6)) использована при изготовлении рекламы ЭкоОКНА, размещенной в рекламно- информационном приложении «HOME GUIDE СТРОИТЕЛЬНЫЙ ГИД» за май 2010 года к журналу «БАНЗАЙ».

Согласно заключению эксперта Государственного учреждения Приволжский региональный центр судебной экспертизы Министерства юстиции Российской Федерации (т. 2, л.д. 69-72) при сравнительном исследовании изображения пейзажа, расположенного на страницах 2-3 указанной книги, с изображением пейзажа, расположенного в рекламно- информационном приложении к журналу «Банзай», использованного в виде красочного элемента рекламы окон, было установлено их совпадение по каждой детали сюжета, по точке съёмки, композиции, тоновым переходам, времени года, состояния погоды, времени суток, конфигурации ветвей и стволов растений и другим особенностям. Какие-либо различия, кроме вмонтированной компьютерной технологией рекламируемой продукции (окна), закрывающей часть искомого пейзажа, отсутствуют.

Таким образом, автором опубликованной фотографии является Леснянский А.А., обладающий исключительным правом на указанный результат интеллектуальной деятельности, который не предоставлял ответчику право на использование своего фотографического произведения в приложении к журналу «Банзай».

Леснянский А.А. полагая, что вправе требовать от ответчика выплаты компенсации за нарушение исключительного права правообладателя на фотографическое произведение обратился в арбитражный суд с иском.

Суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы исходя из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1259 Гражданского кодекса Российской Федерации объектами авторских прав являются произведения науки, литературы и искусства независимо от достоинств и назначения произведения, а также от способа его выражения, в том числе фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии.

Автором произведения науки, литературы или искусства признается гражданин, творческим трудом которого оно создано. Лицо, указанное в качестве автора на оригинале или экземпляре произведения, считается его автором, если не доказано иное (статья 1257 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно статье 1229 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданин или юридическое лицо, обладающее исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности, вправе использовать такой результат любым, не противоречащим закону способом.

Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Пункт 1 статьи 1266 Гражданского кодекса Российской Федерации запрещает без согласия автора внесение в его произведение изменений, сокращений и дополнений, снабжение произведения при его использовании иллюстрациями, предисловием, послесловием, комментариями или какими бы то ни было пояснениями (право на неприкосновенность произведения).

Суд первой инстанции установил, а ответчик в суде апелляционной инстанции не оспорил, что ООО ИД «Банзай Забайкалье» в нарушение исключительного права Леснянского А.А. переработал и использовал фотографию участка соснового леса с цветущими кустами багульника при изготовлении рекламы ЭкоОКНА, размещенной в рекламно - информационном приложении «HOME GUIDE СТРОИТЕЛЬНЫЙ ГИД» за май 2010 года к журналу «БАНЗАЙ».

Статьей 1301 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что в случаях нарушения исключительного права на произведение автор или иной правообладатель наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности, установленных настоящим Кодексом (статьи 1250, 1252 и 1253), вправе в соответствии с пунктом 3 статьи 1252 настоящего Кодекса требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации: в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда; в двукратном размере стоимости экземпляров произведения или в двукратном размере стоимости права использования произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения.

В пункте 6 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 13.12.2007 № 122 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением законодательства об интеллектуальной собственности" указано, что компенсация подлежит взысканию с лица, нарушившего исключительное право на использование произведения, если оно не докажет отсутствие своей вины в этом нарушении.

Установив нарушение ООО ИД «Банзай Забайкалье» исключительных прав предпринимателя, суд первой инстанции, учитывая при определении размера подлежащей взысканию компенсации изложенные в пункте 43.3 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 5 и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 29 от 26.03.2009 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" рекомендации - характер допущенного нарушения, степень вины нарушителя, обстоятельства, предшествовавшие распространению контрафактной продукции, значительное количество выпущенных экземпляров (2 000), пришел к правомерному выводу об обоснованности заявленных истцом требований в части взыскания компенсации в размере 50 000 рублей.

При этом доводы заявителя апелляционной жалобы о неправомерном взыскании за использование одной фотографии Леснянскогго А.А. компенсации в размере 50 000 рублей и необходимости уменьшения компенсации до 10 000 рублей судом апелляционной инстанции отклоняются в силу следующего.

Как было указано выше, ООО ИД «Банзай Забайкалье» в нарушение исключительного авторского права распространило фотографическое произведение предпринимателя в рекламном издании (приложении к журналу), издание которого осуществляется за счет рекламодателей в предпринимательских целях, на что в судебном заседании в суде апелляционной инстанции указал директор Общества; тираж данного приложения составил 2 000 экземпляров и был распространен на территории г. Читы, что свидетельствует об использовании фотографического произведения в предпринимательских целях.

При этом факты бесплатного распространения указанного рекламного приложения и получения ответчиком по договору на оказание рекламно-информационных услуг от 18 мая 2010 года всего 8 000 рублей не имеют правового значения для настоящего дела, поскольку ООО ИД «Банзай Забайкалье», являясь учредителем и издателем РИИ «Банзай» преследует цель извлечения прибыли, в том числе распространяя за счет рекламодателей приложение к журналу.

Кроме того, судом апелляционной инстанции учитывается факт переработки фотографического произведения путем его обрезки, нарушающей композиционное построение, и монтажа на произведение посредством компьютерных технологий изображения рекламируемой продукции (окно).

При этом из материалов дела суд апелляционной инстанции усматривает, что ответчик, не только незаконно использовал фотографическое произведение, но и всячески уклонялся от признания данного обстоятельства, о чем свидетельствует претензия Леснянского А.А., полученная директором ООО ИД «Банзай Забайкалье» 12 августа 2010 года и оставленная без ответа; факт установления авторства предпринимателя на фотографическое произведение путем проведения судебной фототехнической экспертизы.

Судом первой инстанции правильно указано, что само по себе отсутствие новизны, уникальности и (или) оригинальности результата интеллектуальной деятельности не может свидетельствовать о том, что такой результат создан не творческим трудом и соответственно не может быть оценен в истребуемом истцом размере компенсации 50 000 рублей.

Суд апелляционной инстанции, рассмотрев все доводы заявителя апелляционной жалобы, считает их необоснованными и не влияющими на законность вынесенного судом первой инстанции решения.

При принятии решения судом первой инстанции не допущено нарушений норм материального и процессуального права, надлежащим образом на основании в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации исследованы обстоятельства дела и имеющиеся в деле доказательства.

При изложенных фактических обстоятельствах и правовом регулировании дела у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания, предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены или изменения обжалуемого решения.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

П О С Т А Н О В И Л :

Решение Арбитражного суда Забайкальского края от 24 октября 2011 года по делу № А78-6625/2010 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа.

Председательствующий                                                                                         Е.М. Бушуева

Судьи:                                                                                                                                  Н.В. Клочкова

Л.В. Капустина