Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 22.10.2012 по делу n А10-3467/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ЧЕТВЁРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, г. Чита, ул. Ленина, 100-б

Тел. [phone] Тел./факс [phone]

E-mail: [email protected]   http://4aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Чита                                                                                                дело №А10-3467/2011

23 октября 2012 года

Резолютивная часть постановления объявлена 22 октября 2012 года

Полный текст постановления изготовлен 23 октября 2012 года

Четвёртый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Стрелкова А.В.

судей Клепиковой М.А., Паньковой Н.М.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Козыревым А.В.

рассмотрев в открытом заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью Строительной компании «Сибирский дом» Пугацевича Дмитрия Михайловича на определение Арбитражного суда Республики Бурятия от 10 июля 2012 года о рассмотрении заявления открытого акционерного общества «Жилстройкорпорация» о включении требования в сумме 27 487 390,88 руб. в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Сибирский дом» по делу №А10-3467/2011 о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью Строительной компании «Сибирский дом» (ОГРН 1083808008349, ИНН 3808179690, юридический адрес: Республика Бурятия, Кабанский район, п.г.т. Каменск, ул. Промышленная, 1, административное здание, 16) (суд первой инстанции: судья Гиргушкина Н.А.)

В судебном заседании приняли участие представители:

от конкурсного управляющего - Дитковский Э.В., доверенность от 27.01.2012

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Жилстройкорпорация» обратилось в Арбитражный суд Республики Бурятия с заявлением о включении требований в сумме 27 487 390,88 руб. в реестр кредиторов ликвидируемого должника – общества с ограниченной

ответственностью «Строительная компания «Сибирский дом».

В обоснование заявленных требований указано на имеющуюся задолженность в сумме 27 487 390,88 рублей, из которых: 2 840 345,82 руб. сумма неиспользованного аванса, оплаченная в соответствии с пунктом 12.1 договора подряда №14/08-2008 от 01.08.2009 на выполнение работ по строительству объекта «Группа жилых домов с нежилыми помещениями на 1-х этажах и автостоянками в подвалах по ул. Баумана в Ленинском АО г. Иркутска»; 10 095 798,88 руб. стоимость давальческих материалов, предоставленных ОАО «Жилстройкорпорация» во исполнение пункта 19.1 договора подряда №14/08-2008 от 01.08.2009; 671 438,43 руб. неустойка за просрочку выполнения работ по договору подряда №14/08-2008 от 01.08.2009, взысканная по решению Арбитражного суда Иркутской области от 29.07.2011 по делу №А19-8986/2011; 13 879 807,75 руб. стоимость не возвращенных материальных ценностей по договору хранения от 01.02.2009.

Конкурсный управляющий возражал по основаниям, изложенным в отзыве.

Определением Арбитражного суда Республики Бурятия от 10.07.2012 по делу №А10-3467/2011 заявленные требования удовлетворены частично. Включены в реестр требований кредиторов ликвидируемого должника общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Сибирский дом» требования открытого акционерного общества «Жилстройкорпорация» в сумме 21 412 232,21 руб., в том числе 6 860 986,03 руб. - стоимость невозвращенных давальческих материалов, 13 879 807,75 руб. - убытки, 671 438,43 руб. неустойка.

Частично удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции руководствовался пунктом 2 статьи 15, пунктом 1 статьи 720, статьёй 728, статьёй 886, пунктом 1 статьи 900, статьёй 902 Гражданского кодекса Российской Федерации, исходил из того, что доказательств возврата хранимых материальных ценностей должником не представлено, взыскав стоимость невозвращенных материалов на сумму 13 879 807,75 руб., образующих для заявителя убытки, и отказал во взыскании суммы неустойки в размере 671 438,43 руб. за просрочку выполнения работ по договору подряда №14/08-2008 от 01.08.2009, взысканную вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Иркутской области от 29.07.2011 по делу №А19-8986/2011, а также сумму 4 551 543, 64 руб. по соглашению о зачёте денежных требований от 20.08.2009.

Принятый судебный акт конкурсный управляющий общества с ограниченной ответственностью Строительной компании «Сибирский дом» Пугацевич Дмитрий Михайлович обжаловал в апелляционном порядке, просит его отменить, как вынесенный с неправильным применением норм материального права. В обоснование жалобы сослался на те же обстоятельства, что и при обосновании своей позиции в суде первой инстанции, выражая несогласие в части включения в реестр требований кредиторов требования в сумме 6 860 986,03 руб. - стоимости невозвращенных давальческих материалов, 13 879 807,75 руб. - убытков.

В отзыве на апелляционную жалобу ОАО «Жилстройкорпорация» обжалуемый судебный акт находит законным и обоснованным.

Остальные стороны о времени и месте заседания арбитражного апелляционного суда извещены надлежащим образом, однако своих представителей в суд не направили. При таком положении, в соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации неявка в судебное заседание представителей участвующих в деле лиц не препятствовала рассмотрению дела.

Законность и обоснованность обжалованного судебного акта проверены в апелляционном порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав оспоренный судебный акт, доводы апелляционной жалобы и возражений, апелляционный суд находит принятый судебный акт законным и обоснованным, апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению.

Как следует из материалов дела и установлено судом, 01.08.2009 между ОАО «Жилстройкорпорация» (застройщик) и ООО «СК «Сибирский дом» (подрядчик) заключён договор подряда № 14/08-2008 на выполнение работ по строительству объекта «Группа жилых домов с нежилыми помещениями на 1-х этажах и автостоянками в подвалах по ул. Баумана в Ленинском АО г.Иркутска» с дополнительными соглашениями №№1-3.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Иркутской области от 29.07.2011 по делу №А19-8986/2011 с ООО «СК «Сибирский дом» в пользу ОАО «Жилстройкорпорация» взыскано 671 438,43 руб. неустойки. Договор №14/08-2008 от 01.08.2009 признан заключённым и действующим в связи с ненадлежащим уведомлением застройщиком ООО «СК «Сибирский дом» о расторжении договора.

ОАО «Жилстройкорпорация» прекратила доступ подрядчика на строительную площадку объекта «Группа жилых домов с нежилыми помещениями на 1-х этажах и автостоянками в подвалах пул. Баумана в Ленинском АО г. Иркутска» с 12.01.2011.

После прекращения доступа работников подрядчика на строительную площадку ОАО «Жилстройкорпорация» исх.№1064 от 03.08.2011 известила ООО «СК «Сибирский дом» о необходимости передачи давальческого сырья по договору подряда и материалов, переданных по договору хранения от 01.02.2009.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 11.08.2011 решением единственного учредителя принято решение о ликвидации ООО СК «Сибирский дом» и назначении ликвидатора; 02.09.2011 в Единый государственный реестр юридических лиц внесены записи о принятии решения о ликвидации юридического лица, назначении ликвидатора; 13.09.2011 ликвидатором принято решение об обращении должника в суд с заявлением о признании банкротом.

Указанные обстоятельства свидетельствуют об одностороннем отказе ОАО «Жилстройкорпорация» от исполнения договора подряда №14/08-2008 от 01.08.2009.

В силу статьи 717 Гражданского кодекса Российской Федерации, если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик может в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора. Заказчик также обязан возместить подрядчику убытки, причинённые прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу.

Обстоятельства выполнения работ подрядной организацией сумму 7 659 373,61 руб. подтверждается актами о приёмке выполненных работ, их  стоимости, должником не оспаривалось.

31.01.2011 ООО «СК «Сибирский дом» направило в ОАО «Жилстройкорпорация» подписанные в одностороннем порядке акты на общую сумму 2 153 301,48 руб., отчёты о расходе материалов, письменного отказа от их приёмки от ОАО «Жилстройкорпорация» не последовало.

Принимая во внимание указанные обстоятельства, суд первой инстанции пришёл к обоснованному выводу о фактическом выполнении работ по договору подряда ООО «СК «Сибирский дом» на общую сумму 9 812 675,09 руб.

Данные обстоятельства нашли отражение в решении Арбитражного суда Иркутской области при рассмотрении дела №А19-8986/2011.

ОАО «Жилстройкорпорация» произвело авансирование по договору подряда в размере 5 948 176,04 руб., что подтверждается представленными в материалы дела платёжными поручениями (т.1, л.д.28-41).

Задолженность ОАО «Жилстройкорпорация» за выполненные по договору подряда работы составила 3 864 499,05 руб.

Условиями договора подряда предусмотрено, что застройщик принял на себя обязательство обеспечить строительство объекта строительными материалами в количестве, достаточном для производства работ по 3-ей и 2-ой очереди строительства, указанном в Приложении №3 к договору (пункт 19.1).

В Приложении №3 к договору подряда №14/8-2009 от 01.08.2009 сторонами согласованы материалы поставки застройщиком на сумму 40 228 157 руб. с учётом НДС (т.11, л.д.14-48).

Передача материалов на сумму 19 465 374,05 руб. без учёта НДС подтверждается представленными товарными накладными, бухгалтерской справкой (т.2, л.д.1-59).

Расходование материалов на строительные работы и их возврат по приходным ордерам и актам на сумму 10 909 612,29 руб. без учёта НДС подтверждается первичной бухгалтерской документацией (т.2, л.д.60-142, т.3, л.д.1-81).

По подсчётам должника, не опровергнутыми заявителем, на выполненные работы как по подписанными сторонами, так и подписанными в одностороннем порядке актам, им израсходовано материалов на сумму 16 035 882,90 руб. с учётом НДС.

Таким образом, стоимость невозвращённых давальческих материалов составила 6 860 986,03 руб. с учётом НДС  (19 465 374,05 рублей – 23 071,98 – 38 175,86) * 1,18 - 16 035 882,90 руб.

Статьёй 728 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что в случаях, когда заказчик расторгает договор подряда, подрядчик обязан возвратить предоставленные заказчиком материалы, оборудование, переданную для переработки (обработки) вещь и иное имущество либо передать их указанному заказчиком лицу, а если это оказалось невозможным, - возместить стоимость материалов, оборудования и иного имущества.

Аналогичное условие предусмотрено и условиями договора подряда №14/08- 2009 от 01.08.2009 (пункт 19.9).

Доказательств о количестве и стоимости материалов, оставленных на строительной площадке, в опровержение доводов заявителя должником не представлено.

Между ОАО «Жилстройкорпорация» (поклажедатель) и ООО «СК «Сибирский дом» (хранитель) заключён договор хранения от 01.02.2009, по условиям которого хранитель обязался на условиях настоящего договора принять на хранение, хранить переданный ему поклажедателем товар и возвратить его в сохранности поклажедателю. Наименование, технические характеристики, назначение, количество, качество, стоимость, цена за единицу передаваемого на хранение товара указаны в приложении №1 к настоящему договору, являющемуся его неотъемлемой частью. Товар принадлежит поклажедателю на праве собственности, никому не продан, не подарен (не обещан быть подаренным), не пожертвован, не заложен, в споре и под арестом (запрещением) не состоит, свободен от любых прав третьих лиц, о которых в момент заключения договора поклажедатель не мог не знать. Хранение товара осуществляется на складе хранителя по адресу: п.Марково, ул.Промышленная, 5б, камера 14. Срок хранения товара – по 31.12.2010 включительно (пункт 1.1).

Поклажедатель уплачивает хранителю вознаграждение за хранение товара в размере 166 000 руб. в месяц с учётом НДС в размере 18% (пункт 3.1).

Соглашением от 01.08.2009 стороны изменили размер вознаграждения хранителя на 1 000 руб. в месяц.

По акту приёма-передачи товарно-материальных ценностей на хранение от 01.02.2009 ОАО «Жилстройкорпорация» передало, а ООО «СК «Сибирский дом» приняло на хранение материальные ценности на сумму 40 228 157 руб., включая  НДС 18% - 6 136 498,53 руб.

В соответствии со статьёй 309 Гражданского кодекса Российской Федерации  обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований  в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются (статья 310 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 1 статьи 886 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору хранения одна сторона (хранитель) обязуется хранить вещь, переданную ей другой стороной (поклажедателем), и возвратить эту вещь в сохранности.

В силу пункта 1 статьи 900 Гражданского кодекса Российской Федерации хранитель обязан возвратить поклажедателю или лицу, указанному им в качестве получателя, ту самую вещь, которая была передана на хранение.

В статье 904 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что хранитель обязан по первому требованию поклажедателя возвратить принятую на хранение вещь.

Согласно статье 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

По акту приёма-передачи от 01.08.2009 ООО «СК «Сибирский дом» передало, а ОАО «Жилстройкорпорация» приняло хранимые материальные ценности на сумму 22 430 388,65 руб., включая НДС 18% - 3 421 584,71 руб.

Согласно акту сверки строительных материалов, находящихся на хранении СК «Сибирский дом» по договору хранения от 01.02.2009 по состоянию на 31.03.2010 наличие остатка материальных ценностей на хранении составляло на сумму 17 797 761,58 руб. с НДС.

Хранимые материальные ценности были частично приняты ОАО «Жилстройкорпорация» по актам от 24.05.2011, 25.05.2011 оприходованы.

Стоимость