Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 29.01.2013 по делу n А10-3647/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, Чита ул. Ленина, 100б

тел. [phone], тел./факс [phone]

E-mail: [email protected]  http://4aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Чита                                                                                                         Дело № А10-3647/2011

«30»  января 2013 года.

Резолютивная часть постановления объявлена  24 января 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 января  2013 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Даровских К.Н.,

судей Куклина О.А., Клепиковой М.А.

при ведении протокола секретарем судебного заседания  Бушуевым С.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества «Научно-производственная компания «Катрен» на решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 27 сентября 2012 года о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства по делу №А10-3647/2011 о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества «Городские аптеки» (ОГРН 1070326005364    ИНН 0326046307, адрес: 670031, г. Улан-Удэ, ул. Геологическая, 15)   (суд первой инстанции: судья  Бурлаков М.Н.)

при участии в судебном заседании:

лица, участвующие в деле, отсутствуют, уведомлены

установил:

27 сентября 2011 года открытое акционерное общество "Городские аптеки" обратилось в Арбитражный суд Республики Бурятия с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом), введении в отношении должника процедуры банкротства в виде финансового оздоровления сроком на 1 год.

Определением Арбитражного суда Республики Бурятия от 16 января 2012 года заявление о признании должника банкротом признано обоснованным, в отношении должника - открытого акционерного общества "Городские аптеки" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Яндаков Баир Юрьевич.

Решением Арбитражного суда Ре публики Бурятия от 27 сентября 2012 года должник – открытое акционерное общество «Городские аптеки» признан несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыта процедура конкурсного производства , конкурсным управляющим утвержден Яндаков Б.Ю.

С решением суда не согласился кредитор должника – ЗАО НПК «Катрен» и обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить и принять новый судебный акт о введении в отношении должника процедуры финансового оздоровления. В обоснование апелляционной жалобы заявитель указывает, что первым собранием кредиторов должника от 13.08.2012 принято решение ходатайствовать перед арбитражным судом о введении в отношении должника процедуры финансово оздоровления.  Определением суда от 19.09.2012 указанное решение первого собрания кредиторов должника признано недействительным.  Между тем, суд признал недействительным решение собрания кредиторов по формальным основаниям, недостатки решения собрания кредиторов  связаны с несоблюдением процессуальных требований к данному решению и являются  устранимыми. Однако суд, проигнорировав мнение большинства кредиторов о возможности восстановления платежеспособности должника, принял решение об открытии конкурсного производства на следующий день после вынесения определения о признании недействительным решения первого собрания кредиторов должника, лишив кредиторов возможности исправить недостатки решения собрания кредиторов.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом уведомленные о времени и месте рассмотрения дела, явку представителей не обеспечили.

ФНС России представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором указано на необоснованность доводов апелляционной жалобы.

В порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие не явившихся лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте рассмотрения дела.

Дело рассмотрено в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающей пределы и полномочия апелляционной инстанции.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, должник - открытое акционерное общество "Городские аптеки" зарегистрирован за основным государственным регистрационным номером 11070326005364, идентификационным номером налогоплательщика 0326046307.

В соответствии с выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц от 13.09.2011, местом нахождения общества является: Республика Бурятия, г. Улан-Удэ, ул. Геологическая, 15; основной вид деятельности – розничная торговля фармацевтическими товарами.

У должника открыты расчетные счета в: Бурятском филиале ОАО «Банк Москвы» (г.Улан-Удэ, ул. Хоца Намсараева 2А), ОАО АК «Байкалбанк» ( г. Улан-Удэ, ул. Красноармейская, 28), Новосибирском филиале ОАО «РГС Банк» (г. Новосибирск, ул. Восход 20), филиале ОАО «БИНБАНК» в г. Улан-Удэ ( г. Улан-Удэ, ул. Коммунистическая, 20), Бурятском ОСБ №8601 ( г. улан-Удэ, ул. Терешковой, 3б).

Определением Арбитражного суда Республики Бурятия от 16 января 2012 года в отношении открытого акционерного общества "Городские аптеки" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Яндаков Б.Ю.

Сообщение о введении процедуры наблюдения опубликовано в газете «Коммерсантъ» №25 от 11.02.2012.

Временным управляющим представлены в материалы дела отчеты о деятельности временного управляющего от 15.06.2012, 08.08.2012 и заключения по результатам проведения финансового состояния должника.

Согласно отчету временного управляющего  от 08.08.2012 в реестр требований кредиторов должника на дату закрытия реестра включены требования восьми кредиторов с суммой требования 131 318 454, 85 руб.

Из финансового анализа предприятия следует, что согласно уведомлению Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Республике Бурятия в едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним отсутствуют сведения о наличии  каких-либо зарегистрированных прав ОАО «городские аптеки».

По электронной базе данных регистрации и учета самоходной техники Гостехнадзора Республики Бурятия в инспекции по г. Улан-Удэ за должником трактора, самоходные дорожно-строительные и иные машины и прицепы к ним не зарегистрированы и на государственном учете нее состоят.

Согласно базе данных регистрации МРЭО ГИБДД МВД по Республике Бурятия за ОАО «Городские аптеки» зарегистрированы транспортные средства: УАЗ 3962, гос .номер Т234 ЕМ 03, цвет белая ночь, год выпуска 2001, № двигателя 10056356; TOYOTA-TOWNACE,  рег. знак О 181 ЕС 03, цвет белый, год выпуска 2011, № двигателя 3926074; ГАЗ 2705, гос. номер  Е619 КА 03, цвет серебристый, год выпуска 2011, № двигателя А 1106117.

 У должника имеется задолженность перед персоналом по заработной плате на 01.0.12012 в размере 194 499, 26 руб.; дебиторская задолженность должника составляет 21 819 624, 78 руб.

За период наблюдения оценка имущества должника не проводились. По данным должника балансовая стоимость имущества должника составляет 2 862 000 руб.

По результатам проведения анализа финансового состояния должника и представленных документов, временный управляющий пришел к выводу  о том, что деятельность предприятия является убыточной и для дальнейшей работы потребуются финансовые вложения в значительном объеме; восстановление платежеспособности должника невозможно, признаков фиктивного или преднамеренного банкротства не установлено, является  целесообразным обратиться в арбитражный суд с ходатайством о признании должника несостоятельным (банкротом) с открытием процедуры конкурсного производства сроком на 6 месяцев,  денежных средств и имущества должника достаточно для оплаты судебных расходов в деле о банкротстве.

Арбитражный суд Республики Бурятия, исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства, пришел к выводу о необходимости введения в отношении ОАО «Городские аптеки» процедуры конкурсного производства.

Суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

В соответствии со статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ (далее Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Статьями 3, 6 Закона о банкротстве установлено, что юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Из материалов дела следует, что должник имеет просроченную свыше трех месяцев задолженность по денежным обязательствам в размере, превышающем 100 000 руб., погашение требований кредиторов должником не производилось.

В соответствии со статьей 53 Закона о банкротстве в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 Закона о банкротстве, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве, арбитражным судом принимается решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Также из материалов дела следует, что решением первого собрания кредиторов от 13.08.2012 по второму вопросу повестки дня большинством голосов принято решение ходатайствовать перед арбитражным судом о введении в отношении должника процедуры финансового оздоровления сроком на 12 месяцев.

Определением Арбитражного суда Республики Бурятия от 19 сентября 2012 решение первого собрания кредиторов должника от 13.08.2012 года в части определения дальнейшей процедуры банкротства ОАО «Городские аптеки» и об обращении в арбитражный суд с ходатайством о введении в отношении должника процедуры финансового оздоровления сроком на 12 месяцев признано недействительным.

Абзацем 5 пункта 2 статьи 75 Закона о банкротстве предусмотрено, что в случае, если первым собранием кредиторов не принято решение о применении одной из процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный суд откладывает рассмотрение дела в пределах срока, установленного статьей 51 настоящего Закона, и обязывает кредиторов принять соответствующее решение к установленному арбитражным судом сроку. При отсутствии возможности отложить рассмотрение дела в пределах срока, установленного статьей 51 настоящего Закона, арбитражный суд: при наличии признаков банкротства, установленных настоящим Законом, и при отсутствии оснований для введения финансового оздоровления и внешнего управления, предусмотренных настоящей статьей, принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Таким образом, для принятия решения о признании должника несостоятельным (банкротом) необходимо установить наличие признаков банкротства.

Такие признаки банкротства судом первой инстанции могут быть установлены не только на основании решений первого собрания кредиторов, а на основании первичных бухгалтерских документов, данных финансового анализа, характеризующих имущественное положение должника и доказательств наличия неисполненных должником денежных обязательств перед кредиторами в течение более трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Таким образом, установление признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 Закон о банкротстве, являются достаточными основаниями для признания общества несостоятельным (банкротом) и введения в отношении должника процедуры конкурсного производства.

Анализ материалов дела, в том числе отчета временного управляющего, заключения о финансовом состоянии должника, позволил суду первой инстанции прийти к обоснованному выводу о наличии у должника признаков банкротства, предусмотренных статьей 3 Закона о банкротстве, в связи с чем суд, установив отсутствие оснований для введения финансового оздоровления или внешнего управления, руководствуясь пунктом 2 статьи 75 Закона о банкротстве принял правильное решение о признании ОАО «Городские аптеки» несостоятельным (банкротом) и об открытии в отношении него конкурсного производства.

Довод апелляционной жалобы о том, что большинством голосов на  первом собрании кредиторов должника было принято решение о введении в отношении процедуры финансового оздоровления, однако данное решение было признано судом недействительным по формальным основаниям и у кредиторов не было возможности устранить недостатки, повлекшие признание решения собрания кредитора в данной части недействительными, -отклоняется судом апелляционной инстанции, исходя из следующего.

В статье 76 Закона о банкротстве за должником, а также третьими лицами закреплено право в ходе наблюдения обратиться к первому собранию кредиторов, а в случаях, установленных данным Законом - к арбитражному суду с ходатайством о введении финансового оздоровления.

Согласно статье 78 Закона о банкротстве ходатайство должно содержать сведения о предполагаемом обеспечении третьим лицом или третьими лицами исполнения должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности.

Согласно пункту 1 статьи 79 Закона о банкротстве исполнение должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности может быть обеспечено залогом (ипотекой), банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией, поручительством, а также иными способами, не противоречащими настоящему Федеральному закону.

Доказательства предоставления соответствующего обеспечения исполнения обязательств должника в соответствии с графиком погашения задолженности в материалы дела не представлены.

Аргументы заявителя апелляционной жалобы проверены судом апелляционной инстанции, однако они признаются несостоятельными, поскольку не опровергают законности принятого по делу судебного акта и не подтверждаются материалами дела.

Нарушений норм материального и процессуального права при принятии обжалуемого судебного акта, которые в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации могли бы повлечь его отмену, судом апелляционной инстанции не установлено в связи с чем, решение по делу подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 258, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 27 сентября 2012 года по делу №А10-3647/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев.

Председательствующий                                                                           К.Н. Даровских

Судьи                                                                                                         О.А. Куклин

М.А. Клепикова