Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 30.06.2013 по делу n А19-17802/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, Чита, ул. Ленина 100б

тел. [phone], тел./факс [phone]

Е-mail: [email protected]   http://4aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

1 июля 2013 года                                                                                Дело №  А19-17802/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 27 июня 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 1 июля 2013 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Ячменёва Г.Г.,

судей Желтоухова Е.В., Рылова Д.Н.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Сюхунбин Е.С., в отсутствие в судебном заседании с использованием систем видеоконференц-связи в Четвертом арбитражном апелляционном суде представителей лиц, участвующих в деле,

при участии в судебном заседании с использованием систем видеоконференц-связи в Арбитражном суде Иркутской области:

от ОАО «Северное управление ЖКС: не было (извещено);

от ОАО «Южное управление ЖКС»: не было (извещено);

от ОАО «Западное управление ЖКС»: не было (извещено);

от ООО  «Сибирская»: не было (извещено);

от УФАС по Иркутской области: Ларионова Ю.А., доверенность от 15 апреля 2013 года;

от: ООО «Авиком»: не было (извещено);

от ООО «Электросвязь»: не было (извещено),

с участием судьи Арбитражного суда Иркутской области, осуществляющего организацию видеоконференц-связи, Загвоздина В.Д, при ведении протокола совершения отдельного процессуального действия секретарем судебного заседания Прокопчук Т.А.,

рассмотрел в открытом судебном заседании с использованием систем видеоконференц-связи апелляционные жалобы Открытого акционерного общества «Южное управление жилищно-коммунальными системами», Открытого акционерного общества «Северное управление жилищно-коммунальными системами» и Открытого акционерного общества «Западное управление жилищно-коммунальными системами» на не вступившее в законную силу решение Арбитражного суда Иркутской области от 12 марта 2013 года по делу № А19-17802/2011 по заявлениям Открытого акционерного общества «Северное управление жилищно-коммунальными системами» (адрес места нахождения: г. Иркутск, Пржевальского, д. 207; ОГРН 1063810027038, ИНН 381004238), Открытого акционерного общества «Южное управление жилищно-коммунальными системами» (адрес места нахождения: г. Иркутск, Трудовая, д. 111; ОГРН 1063811053272, ИНН 3811101573), Открытого акционерного общества «Западное управление жилищно-коммунальными системами» (адрес места нахождения: г. Иркутск, мкр. Университетский, д. 68; ОГРН 1063812065558, ИНН 3812089939) и Общества с ограниченной ответственностью  «Сибирская» (адрес места нахождения: г. Иркутск, ул. Баррикад, д. 60з; ОГРН 1083827001411, ИНН 3827028640) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области (адрес места нахождения: г. Иркутск, ул. Российская, д. 17; ОГРН 1033801033155, ИНН 3811020966) о признании незаконными решения № 403 от 23 июня 2011 года и предписаний №№ 140, 141, 142 и 143 от 23 июня 2011 года,

с участием третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, – Общества с ограниченной ответственностью «Авиком» (адрес места нахождения: г. Иркутск, ул. Ямская, д. 1/1; ОГРН 1103850003619, ИНН 3812125898) и Общества с ограниченной ответственностью «Электросвязь» (адрес места нахождения: г. Иркутск, ул. Красноярская, д. 31/1, офис 806; ОГРН 1093850028084, ИНН 3811134603),

(суд первой инстанции: Мусихина Т.Ю.),

и установил:

Открытое акционерное общество «Северное управление жилищно-коммунальными системами», Открытое акционерное общество «Южное управление жилищно-коммунальными системами», Открытое акционерное общество «Западное управление жилищно-коммунальными системами» и Общество с ограниченной ответственностью  «Сибирская» (далее – соответственно ОАО «Северное управление ЖКС», ОАО «Южное управление ЖКС», ОАО «Западное управление ЖКС» и ООО «Сибирская») обратились в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 АПК Российской Федерации, к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области (далее – антимонопольный орган, Иркутское УФАС):

- о признании незаконным решения № 403 от 23 июня 2011 года, в соответствии с которым ОАО «Северное управление ЖКС», ОАО «Южное управление ЖКС», ОАО «Западное управление ЖКС» и ООО «Сибирская» признаны нарушившими требования пункта 1 части 1 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции);

- о признании незаконным предписания № 140 от 23 июня 2011 года, выданного ОАО «Южное управление ЖКС»;

- о признании незаконным предписания № 141 от 23 июня 2011 года, выданного ОАО «Северное управление ЖКС»;

- о признании незаконным предписания № 142 от 23 июня 2011 года, выданного ОАО «Западное управление ЖКС»;

- о признании незаконным предписания № 143 от 23 июня 2011 года, выданного ООО «Сибирская».

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 16 ноября 2011 года (т. 2, л.д. 4-8) к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Общество с ограниченной ответственностью «Авиком» (далее – ООО «Авиком») и Общество с ограниченной ответственностью «Электросвязь» (далее – ООО «Электросвязь»).

Решением суда первой инстанции от 12 марта 2013 года в удовлетворении заявленных требований отказано. Суд первой инстанции пришел к выводу о нарушении заявителями запрета, установленного пунктом 1 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции, и не усмотрел нарушений порядка и сроков рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства, установленных Законом о защите конкуренции и Административным регламентом Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по возбуждению и рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства Российской Федерации, утвержденным приказом ФАС России от 25.12.2007 № 447 (действовал до 8 марта 2013 года, далее – Административный регламент).

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ОАО «Северное управление ЖКС», ОАО «Южное управление ЖКС» и ОАО «Западное управление ЖКС» обжаловали его в апелляционном порядке.

В своих апелляционных жалобах ОАО «Северное управление ЖКС», ОАО «Южное управление ЖКС» и ОАО «Западное управление ЖКС» ставят вопрос об отмене решения суда первой инстанции, ссылаясь на нарушение норм материального и процессуального права, недоказанность обстоятельств, имеющих значение для дела, которые суд посчитал установленными, и несоответствие выводов, изложенных в обжалуемом решении, фактическим обстоятельствам дела. По мнению заявителей апелляционных жалоб, суд первой инстанции неправомерно пришел к выводу об отсутствии доказательств заинтересованности должностных лиц антимонопольного органа (Космачевой О.К. и других членов комиссии Иркутского УФАС) при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства, так как в решении не указано, по каким мотивам суд отверг представленные заявителями доказательства такой заинтересованности (приказ от 12 мая 2011 года № 257, протокол заседания Комиссии от 12 мая 2011 года, приказ от 1 июня 2011 года № 285, показания свидетелей Кустовой И.С. и Бакотиной А.В.).

В обоснование своей позиции ОАО «Северное управление ЖКС», ОАО «Южное управление ЖКС» и ОАО «Западное управление ЖКС» указывают на то, что вывод суда об открытости заседаний Комиссии Иркутского УФАС по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства не основан на нормах права. Антимонопольное законодательство Российской Федерации не содержит положений о рассмотрении дела в открытом или закрытом заседании, поэтому нормы статьи 26, части 2 статьи 43 Закона о защите конкуренции к указанной ситуации не имеют отношения.

Заявители апелляционных жалоб отмечают, что ввиду отсутствия в Законе о защите конкуренции норм, регулирующих процедуру отвода, суд первой инстанции  должен был дать оценку наличия или отсутствия в действиях членов Комиссии антимонопольного органа беспристрастности, применив по аналогии закона пункт 5 части 1 статьи 21 АПК Российской Федерации. Кроме того, применению подлежали положения статьи 6 Конвенции защите прав человека и основных свобод, которой установлены требования о справедливом, объективном и беспристрастном рассмотрении дел.

В отзыве на апелляционные жалобы Иркутское УФАС выражает согласие с решением суда первой инстанции, просит оставить его без изменения.

ООО «Сибирская», ООО «Авиком» и ООО «Электросвязь» письменных отзывов на апелляционные жалобы в материалы дела не представили.

О месте и времени рассмотрения апелляционных жалоб все лица, участвующие в деле извещены надлежащим образом в порядке, предусмотренном главой 12 АПК Российской Федерации, что подтверждается почтовыми уведомлениями №№ 67200063266794, 67200063266992, 67200063266855, 67200063267005, 67200063266862, 67200063260518, 67200063261003, 67200063267036, 67200063266824, 67200063267043, 67200063260457, 67200063266800, 67200063267012, 67200063266985, 67200063260440, 67200063260501, 67200063260433, 67200063260853 и 67200063266787, возвращенными конвертами (истек срок хранения), а также отчетами о публикации 4 и 5 июня 2013 года на официальном сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в сети «Интернет» (www.arbitr.ru) определений о принятии апелляционных жалоб и об удовлетворении ходатайства об участии в судебном заседании путем использования видеоконференц-связи, однако явку своих представителей в судебное заседание (за исключением антимонопольного органа) не обеспечили, что не является препятствием для рассмотрения дела по существу.

Четвертый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело в порядке главы 34 АПК Российской Федерации, проанализировав доводы апелляционных жалоб и отзыва на них, выслушав представителя Иркутского УФАС, изучив материалы дела, проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, пришел к следующим выводам.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, 29 июня 2006 года в качестве юридических лиц были зарегистрированы ОАО «Южное управление ЖКС», которому присвоен основной государственный регистрационный номер 1063811053272 (т. 1, л.д. 43, 49-51), и ОАО «Западное управление ЖКС» (ОГРН 1063812065558, т. 1, л.д. 44, 52-54).

ОАО «Северное управление ЖКС» зарегистрировано в качестве юридического лица 30 июня 2006 года, ему присвоен ОГРН 1063810027038 (т. 1, л.д. 42).

ООО «Сибирская» зарегистрировано в качестве юридического лица 24 июля 2008 года, ему присвоен основной государственный регистрационный номер 1083827001411 (т.1, л.д. 45, 55-56).

Названные юридические лица в качестве управляющих организаций осуществляют обслуживание многоквартирных домов в г. Иркутске.

1 декабря 2009 года ОАО «Северное управление ЖКС», ОАО «Южное управление ЖКС», ОАО «Западное управление ЖКС» и ООО «Сибирская» (принципалы) были заключены агентские договоры с ООО «Электросвязь» (агент), предметом которых является совершение агентом юридических и фактических действий по заключению договоров на предоставление операторам связи возможности использования мест общего пользования, входящих в состав общего имущества многоквартирных домов в г. Иркутске, обслуживаемых принципалами (т. 1, л.д. 350-352, 572-590, 592-597, 657-661).

Согласно пункту 1.1 названных договоров агент от своего имени и за счет принципала обязуется совершать юридические и фактические действия, целью которых является:

- заключение (перезаключение) договоров на размещение узлов связи, телекоммуникационных шкафов, стоек, мачт, опор, кабельной канализации и иного оборудования связи и связанных с ним оборудования с использованием общего имущества многоквартирного дома;

- заключение договоров на использование общего имущества многоквартирного дома для целей осуществления услуг связи, выдавать технические условия и совершать иные действия, направленные на достижение целей, обусловленных договором.

- сбор и перечисление денежных средств, поступивших от третьих лиц по договорам, заключенным по исполнение настоящего поручения.

Пунктом 1.2 договоров агенту предоставлено право на разработку и выдачу технических условий и определение их стоимости; установление, согласование размеров, сроков и порядка внесения платежей по договорам; согласование сроков действия договоров; согласование всех существенных условий по договорам, заключаемым во исполнение целей настоящего договора; согласование и установление размеров, сроков и порядка выдачи документов по данному договору по предварительному согласованию с принципалом.

В силу пункта 2.2.1 агентских договоров принципал дает право агенту на разработку тарифов, платежей, сроков действия договоров, технических условий, сроков и порядка выдачи иных документов, связанных с исполнением обязательств по данному договору с предварительным согласованием с принципалом.

По условиям пункта 3.1 агентских договоров стоимость оказываемых агентом услуг состоит из агентского вознаграждения агента, размер которого определяется приложением № 2 к договору, что составляет 42,3% от общей суммы денежных средств, поступивших на расчетный счет агента за отчетный период.

ООО «Авиком» является оператором связи, осуществляет деятельность по широкополосной мультисервисной сети кабельного телевидения (далее - КТВ) и интернет сети в Ленинском районе г. Иркутска (Иркутск-2), а также предоставляет услуги кабельного телевидения населению Ленинского района г. Иркутска.

Для осуществления строительства сети КТВ в Ленинском районе г. Иркутска ООО «Авиком» обратилось с письмом от 7 мая 2010 года № 5 в ОАО «Северное управление ЖКС», в котором содержалась просьба выдать технические условия для строительства сетей в зданиях, находящихся под их управлением (т. 1, л.д. 611).

Письмом от 21 мая 2010 года № 01-1521 ОАО «Северное управление ЖКС» сообщило, что для оформления разрешения (получения технических условий) и заключения договора на использование общего имущества многоквартирных домов ООО «Авиком» должно обратиться в ООО «Электросвязь» (т. 1, л.д. 610).

После соответствующего обращения к указанному юридическому лицу (агенту) ООО «Авиком» были переданы договор об оказании услуг по выдаче технических условий и согласованию проектной документации от 21 апреля 2010 года, по условиям которого стоимость услуг по выдаче технических условий составляет 2500 рублей за каждый дом (т. 1, л.д. 617-619), а также договор № 77112 от 21 июля 2010 года, согласно которому оператор связи обязан оплачивать ежемесячно арендную плату