Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 27.03.2014 по делу n А19-13722/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, Чита, ул. Ленина 100б

тел. [phone], тел./факс [phone]

E-mail: [email protected]   http://4aas.arbitr.ru   П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Чита                                                                                                Дело № А19-13722/2013

28 марта 2014 года

Резолютивная часть постановления объявлена 25 марта 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 марта 2014 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Д. Н. Рылова,

судей Е. В. Желтоухова, В. А. Сидоренко,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Королёвой Д. С.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью «Ирк.ру» на не вступившее в законную силу решение Арбитражного суда Иркутской области от 4 декабря 2013 года по делу № А19-13722/2013 по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Ирк.ру» (ОГРН 1023801011805,    ИНН 3808082842) к Управлению Фе­деральной антимонопольной службы по Иркутской области (ИНН 3811020966, ОГРН 1033801033155) о признании незаконным и отмене постановлений № 255 от 19.08.2013 и № 256 от 19.08.2013 о привлечении к административной ответственности,

(суд первой инстанции судья Позднякова Н. Г.)

при участии в судебном заседании:

от заявителя: Григоров В. П. - представитель по доверенности от 06.11.2013;

от заинтересованного лица: Хансивирова Е. Н. - представитель по доверенности № 47 от 10.01.2014,

установил

Общество с ограниченной ответственностью «Ирк.ру» (далее ООО «Ирк.ру», заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд Иркутской области суд с заявлением к Управлению Фе­деральной антимонопольной службы по Иркутской области (далее Антимонопольный орган, административный орган, УФАС) о признании незаконным и отмене постановлений № 255 от 19.08.2013 и № 256 от 19.08.2013 о привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее КоАП РФ).

Решением суда первой инстанции от 4 декабря 2013 года заявленные Обществом  требования удовлетворены частично. Обжалуемые постановления признаны незаконными и изменены в части назначения штрафных санкций. Штрафные санкции определены судом в размере 100000 руб. по каждому оспариваемому постановлению.

Вместе с тем, как следует из решения, суда первой инстанции, основанием для отказа в удовлетворении требований заявителя по существу послужил вывод суда о наличии в действиях ООО «Ирк.ру» признаков состава правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП при отсутствии нарушений норм процессуального прав при привлечении заявителя к ответственности.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ООО «Ирк.ру» обжаловало его в апелляционном порядке, в связи с нарушением судом первой инстанции норм материального и процессуального права. Заявитель апелляционной жалобы указывает на отсутствие в его действиях состава вмененного ему правонарушения, на  недоказанность того факта, что Общество является рекламодателем, а также на отсутствие у антимонопольного органа полномочий на составление протокола об административном правонарушении.

Представитель заявителя доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, просил решение суда первой инстанции отменить, заявленные Обществом требования удовлетворить.

Антимонопольный орган в отзыве на апелляционную жалобу указал на законность и обоснованность решения суда первой инстанции.

Представитель административного органа просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Четвертый арбитражный апелляционный суд, проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе и в отзыве на нее, изучив материалы дела, проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, выслушав доводы представителей сторон, пришел к следующим выводам.

На основании статей 33 и 36 Федерального закона «О рекламе» антимонопольный орган осуществляет в пределах своих полномочий государственный контроль за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе, в том числе предупреждает, выявляет и пресекает нарушения физическими или юридическими лицами законодательства о рекламе, возбуждает и рассматривает дела по признакам нарушения законодательства о рекламе, выдает обязательные для исполнения предписания о прекращении нарушения законодательства о рекламе. 

Рассмотрение антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, осуществляется в порядке, установленном Правилами рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 17.08.2006 № 508 (далее – Правила), и Административным регламентом Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденным приказом ФАС России от 28.12.2007 № 453 (далее – Административный регламент).

В соответствии с пунктом 12 Правил дело может быть возбуждено антимонопольным органом по собственной инициативе при выявлении фактов, указывающих на признаки нарушения законодательства о рекламе, а также по представлению прокурора, обращению органа государственной власти или органа местного самоуправления, заявлению физического или юридического лица.

Пунктом 3.24 Административного регламента предусмотрено, что основанием для совершения административных действий по возбуждению дела является выявление антимонопольным органом самостоятельно или при изучении заявления, поступившего в антимонопольный орган, обстоятельств, свидетельствующих о наличии признаков нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Из материалов дела следует, что Антимонопольным органом на сайте www.irk.ru разделе «Афиша», 04.01.2013 во вкладке «ПТ. 04.01» (по адресу: http// www.irk.ru/afiha/20130104/19178/) и 21.01.2013 во вкладке «ВТ. 22.01» (по адресу: http// www.irk.ru/afiha/ 20130201/19265/) соответственно, выявлена реклама:

1.  В виде баннера со следующей текстовой информацией:

- «1 января Новый год after party 2 января ВСЕМ ПИть ЗДЕСь! 3 января алкогольный период 4 января МС ZALI 2013 BAR АСАВАМА сердце ночного города 926-777 5 января ПЛОХОЙ САНТА 6 января Рождественский девичник 7 января Сумасшедшие ночи 8 января АЛКО ФАКультет». Под баннером имеется текст: « С 3 по 8 января Ваг Acabama приглашает на вечеринки. Вход для женщин - 300 рублей (до 00:00 свободный), для мужчин – 400 рублей. Заказ столов для отличного вечера по телефону: [phone]»;

2.  В виде баннера со следующей текстовой информацией:

- «сердце ночного города ВАR АСАВАМА 926-777 каждый вторник со студенческим вход бесплатный АКЛО ФАКультет начало занятий в 00:00 эти пары лучше не пропускать». Под баннером имеется следующий текст «Куда пойти студентам во вторник после тяжелого трудового понедельника? Ответ прост – в Ваг Асаbаmа. Сумасшедший клуб города ждет вас! Великолепные призы и подарки, атмосфера студенческих вечеринок, танцы на барной стойке и многое другое. Справки по телефону: [phone]».

По указанным фактам 01.04.2013 Антимонопольным органом были возбуждены дела № 376 и № 377 и проведены расследования.

По результатам проведенных расследований, решениями комиссии Антимонопольного органа от 3 июня 2013 года № 426 и № 427, вышеуказанная реклама, распространенная ООО «Ирк.ру», признана ненадлежащей, нарушающей часть 6 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе».

На основании результатов проверки Антимонопольным органом было возбуждено дело об административном правонарушении и 8 августа 2012 года, с учетом надлежащего извещения лица привлекаемого к ответственности, составлены протоколы об адми­нистративном правонарушении № 221 (по факту распространения рекламы 22.01.2013) и № 222 (по факту распространения рекламы 04.01.2013) о нарушении ООО «Ирк.ру» требований части 6 статьи 5 Федерального закона  от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе», выразившемся в том, что реклама, распространенная ООО «Ирк.ру», содержит бранные  слова  и непристойные выражения и совершении правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.

На основании Протокола об адми­нистративном правонарушении руководитель Антимонопольного органа, с учетом надлежащего извещения заявителя о дате, времени и месте рассмотрения дела, рассмотрев мате­риалы дел об административных правонарушениях, 19 августа 2013 года вынес Постановления № 255 и № 256 о привлечении ООО «Ирк.ру» к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ, с наложением штрафа в размере 100500 руб. за каждое правонарушение

Не согласившись с указанными постановлениями, заявитель обжаловал их в судебном порядке.

Суд апелляционной инстанции находит правильными выводы суда первой инстанции об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных Обществом требований в силу следующего.

Административная ответственность за нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе установлена частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ. 

Согласно статье 3 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке, а под объектом рекламирования - товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо; рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств; потребители рекламы - лица, на привлечение внимания которых к объекту рекламирования направлена реклама.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, администратором домена irk.ru является ООО «Деловая Сеть-Иркутск».

В соответствии с договором от 16.01.2012 ООО «Деловая Сеть-Иркутск» в полном объеме и бессрочно передало свои права на информационное наполнение сайта  www.irk.ru - ООО «Ирк.ру».

Согласно пункту 4.4 Положения от 01.03.2012, введенного ООО «Ирк.ру» о порядке отбора, формирования и размещения информации в разделе «Афиша» на сайте irk.ru, информация, планируемая пользователем к размещению в разделе «Афиша» сайта  irk.ru, будет доступна для обозрения всем пользователям данного сайта только после ее одобрения редактором ООО «Ирк.ру».

Поскольку, пользователь сайта самостоятельно не может осуществить размещение информации в разделе «Афиша» на сайте, www.irk.ru для всеобщего обозрения, антимонопольный орган и суд первой инстанции обоснованно пришли к выводу, что в рассматриваемом случае ООО «Ирк.ру» является лицом, определившим объект рекламирования и содержание рассматриваемой рекламы, то есть, является рекламодателем.

В связи с чем, суд апелляционной инстанции признает не состоятельными доводы апелляционной жалобы о недоказанности того факта, что Общество является рекламодателем.

Согласно части 6 статьи 1 Федерального закона от 01.06.2005 № 53-ФЗ «О государственном языке Российской Федерации» при использовании русского языка как государственного языка Российской Федерации не допускается использования слов и выражений, не соответствующих нормам современного русского литературного языка, за исключением иностранных слов, не имеющих общеупотребительных аналогов в русском языке.

В соответствии с части 6 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе»  в рекламе не допускается использование бранных слов, непристойных и оскорбительных образов, сравнений и выражений, в том числе в отношении пола, расы, национальности, профессии, социальной категории, возраста, языка человека и гражданина, официальных государственных символов (флагов, гербов, гимнов), религиозных символов, объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации, а также объектов культурного наследия, включенных в Список всемирного наследия.

В нарушение вышеуказанных норм права в распространенной 04.01.2013 и 21.01.2013 ООО «Ирк.ру» на сайте www.irk.ru в разделе «Афиша» во вкладке «ПТ. 04.01» (по адресу: http// www.irk.ru/afiha/20130104/19178/) и во вкладке «ВТ. 22.01» (по адресу: http// www.irk.ru/afiha/ 20130201/19265/) рекламе, в виде баннеров со следующей текстовой информацией:

1. - «1 января Новый год after party 2 января ВСЕМ ПИть ЗДЕСь! 3 января алкогольный период 4 января МС ZALI 2013 BAR АСАВАМА сердце ночного города 926-777 5 января ПЛОХОЙ САНТА 6 января Рождественский девичник 7 января Сумасшедшие ночи 8 января АЛКО ФАКультет». Под баннером имеется текст: « С 3 по 8 января Ваг Acabama приглашает на вечеринки. Вход для женщин - 300 рублей (до 00:00 свободный), для мужчин – 400 рублей. Заказ столов для отличного вечера по телефону: [phone]»;

2.  - «сердце ночного города ВАR АСАВАМА 926-777 каждый вторник со студенческим вход бесплатный АКЛО ФАКультет начало занятий в 00:00 эти пары лучше не пропускать». Под баннером имеется следующий текст «Куда пойти студентам во вторник после тяжелого трудового понедельника? Ответ прост – в Ваг Асаbаmа. Сумасшедший клуб города ждет вас! Великолепные призы и подарки, атмосфера студенческих вечеринок, танцы на барной стойке и многое другое. Справки по телефону: [phone]» допущено использование бранных слов и непристойных выражений, а именно, слово «ФАК» направлено на формирование у потребителей рекламы ассоциации с обсценной лексикой - английским нецензурным словом «fuck», имеющим фонетическое сходство и завуалированное в фразе «ВСЕМ ПИть ЗДЕСь!» узнаваемое бранное, матерное слово, употребляемое в ненормативной лексике.

Поскольку выше указанные в рекламе слова могут быть оценены как неприличные (матерные) на основании непристойных подтекстовых значений (ассоциаций), однозначно идентифицируемых русским языковым сознанием,