Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 17.05.2010 по делу n А51-23455/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-063

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-23455/2009

 18 мая 2010 года

Резолютивная часть постановления оглашена 11 мая 2010 года .

Постановление в полном объеме изготовлено 18 мая 2010 года .

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: К.П. Засорина

судей: И.Л. Яковенко, Н.А. Скрипки

при ведении протокола секретарем судебного заседания:   А.А. Госпаревич

при участии:

от ответчика – Тарабаева А.П. (удостоверение №330 от 05.10.2009, доверенность от 01.01.2010 №ДЭК-20-15/164Д),

от Индивидуального предпринимателя Кочетова Виктора Васильевича – Плахута Е.В. (паспорт, доверенность от 01.04.2010),

от ООО "Приморская энергетическая сетевая компания" – не явился, извещен,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" филиал Дальэнергосбыт

апелляционное производство №05АП-2251/2010

на решение от 24.03.2010

судьи

по делу № А51-23455/2009 Арбитражного суда Приморского края  

по иску Общества с ограниченной ответственностью «Приморская энергетическая сетевая компания» (правопреемник – Индивидуальный предприниматель  Кочетов Виктор Васильевич)

к Открытому акционерному обществу  "Дальневосточная энергетическая компания"

о взыскании 5 892 939 руб. 16  коп.

           УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Приморская  энергетическая  сетевая  компания»  (далее – ООО «Приморская  энергетическая  сетевая  компания») обратилось в арбитражный суд  с иском к  Открытому акционерному обществу «Дальневосточная энергетическая компания» (далее – ОАО «ДЭК)  о взыскании  5 953 831 руб. 15 коп. стоимости  услуг по передаче электроэнергии за период октябрь 2009 в соответствии с договором   №46/2009 от 14.01.2009.

Представитель Индивидуального предпринимателя Кочетова Виктора Васильевича (далее – ИП Кочетов В.В.) заявил ходатайство о процессуальном правопреемстве истца в связи с  заключенным договором  цессии от 28.12.2009.

ИП Кочетов В.В. заявил ходатайство об уменьшении суммы иска до 5 892 939 руб. 16 коп. Ходатайство судом рассмотрено и  удовлетворено в порядке ст. 49 АПК РФ.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 24.03.2010 по делу №А51-23455/2009 произведено процессуальное правопреемство истца ООО «Приморская энергетическая сетевая  компания» на правопреемника -  ИП  Кочетова В.В. С ОАО  «ДЭК» в пользу ИП Кочетова В.В. взыскано  5 892 939 руб. 16 коп.  долга. В удовлетворении исковых требований в сумме 60 891 руб. 99. отказано.

         Не согласившись с решением арбитражного суда первой инстанции, ОАО  «ДЭК» обратилось с апелляционной жалобой о его отмене и принятии по делу нового судебного акта.

В обоснование жалобы ответчик указывает, что объем оказанных услуг определен истцом неверно, не в соответствии с условиями заключенного договора. Ссылаясь на приложение №6 к договору (регламент снятия показаний, обслуживания приборов  учета и применения  расчетных способов при определении  объемов  переданной  электроэнергии) ОАО  «ДЭК» указывает, что невыполнение сетевой организацией  условий договора (п. 7.3 договора) о предоставлении достоверных, в полном объеме  сведений об объемах  переданной  потребителям  ОАО  «ДЭК» электроэнергии, служит основанием к отказу от оплаты  (полностью или частично) услуг, предоставленных к оплате на основании ненадлежащих  данных учета электроэнергии.

  Надлежащим образом извещённое о времени и месте судебного заседания ООО «Приморская  энергетическая  сетевая  компания» явку представителя не обеспечило, в соответствии с ч. 3 ст. 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассматривается в его отсутствие на основании имеющихся в материалах  дела доказательств.

Представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель ИП Кочетова В.В. представил отзыв на апелляционную жалобу, на доводы апелляционной жалобы возразил.

Исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на апелляционную жалобу, проверив в порядке статей 266-271 АПК РФ правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный  суд апелляционной инстанции не находит оснований для изменения или отмены  обжалуемого судебного акта в силу следующих обстоятельств.

Как следует из материалов дела, между  ОАО  «ДЭК» (заказчик) и ООО «Приморская  энергетическая  сетевая  компания»  (исполнитель) заключен договор №46/2009 от 14.01.2009 оказания услуг по передаче и компенсации потерь электрической энергии с дополнительным соглашением от 01.06.2009.

Сторонами подписан протокол  разногласий к договору №46/2009 «Оказание услуг по передаче и компенсации потерь электрической энергии». Доказательств согласования указанных разногласий в материалы дела не представлено.   Вместе с тем, действительная воля сторон, которая усматривается из дальнейших действий сторон, а также из имеющихся  в апелляционной жалобе и отзыве на апелляционную жалобу ссылок на условия договора №46/2009 от 14.01.2009, направлена на применение к отношениям сторон, вытекающим из спорного договора условий, изложенных в протоколе разногласий к договору №46/2009 в редакции исполнителя.             Согласно п. 2.1.1 договора (в редакции протокола разногласий) исполнитель обязуется обеспечить передачу электрической энергии от точки приема-передачи до точки поставки покупателя услуг (покупателя электрической энергии, в интересах которого заключался договор) в объемах определенных договором энергоснабжения по каждому абоненту, качество и параметры которой должны соответствовать техническим регламентам,  а заказчик обязуется оплачивать услуги исполнителя.

Для оплаты оказанных услуг ООО «Приморская  энергетическая  сетевая компания»  направило  ответчику  счета-фактуры  №550  от  30.10.2009   на  сумму  8 143 648 руб. 15 коп., №551 от 30.10.2009 на сумму 4 569 392 руб. 38 коп. и акты выполненных работ от 30.10.2009.

Акт №00000550 от 30.10.2009 об оказании  услуг по передаче  электрической энергии  за октябрь 2009 года согласно договора  №46/2009 от14.01.2009  по ставке на содержание сетей  на общую сумму 8 143 648 руб. 15 коп. подписан сторонами без замечаний   и возражений.

Акт №00000551 от 30.10.2009 подписан со стороны ОАО  «ДЭК»с разногласиями. Согласно указанному документу ответчик  подтвердил передачу электроэнергии в количестве 13 414 187,53 кВт/ч., разногласия возникли на сумму  60 891 руб. 99 коп. (с учетом НДС).

Кроме того, согласно письму от 20.11.2009 №1-26-6186 по данным Дальэнергосбыта ОАО «ДЭК» полезный отпуск электроэнергии составил 6 596 515, 61 кВт.ч., полезный отпуск электроэнергии по физическим лицам составил                 6 817 617, 92 кВт.ч. Итого объем указанных услуг составляет 13 414 875, 53 кВт.ч., фактические потери электроэнергии составляют 4 459 562,47 кВт.ч.

В судебном заседании суда первой инстанции 10.03.2010  ответчик пояснил, что данное количество является неоспариваемой частью, однако оплата ответчиком не произведена.

При таких обстоятельствах, арбитражный суд первой инстанции пришел к правильному выводу о наличии на стороне ОАО  «ДЭК» задолженности в размере  5 892 939 руб. 16 коп. за оказанные в октябре 2009 года  услуги по договору №46/2009 от 14.01.2009.

Поскольку на основании заключенного между ООО «Приморская энергетическая сетевая компания» (цедент) и ИП Кочетовым В.В.  (цессионарий) договора цессии от  28.12.2009 к последнему перешло право требования с ОАО  «ДЭК» суммы основного долга в размере 5 953 831 руб. 15 коп. на основании Договора оказания услуг по передаче и компенсации потерь электрической энергии №46/2009 от 14.01.2009 и счетов-фактур №550 от 30.10.2009, №551 от 30.10.2009,  требование ИП Кочетова В.В. о взыскании  с ОАО  «ДЭК» 5 892 939 руб. 16 коп. подлежит удовлетворению.

Ссылка заявителя апелляционной жалобы на п. 7.3 договора №46/2009 от 14.01.2009, в котором изложены основания к отказу исполнителю в оплате услуг, не принимается, поскольку согласно протоколу разногласий пункт 7.3 договора  изложен в следующей редакции: «Заказчик обязан в течение 3 рабочих дней с момента получения от исполнителя документов, указанных в п. 7.2 договора,  рассмотреть их и при отсутствии претензий  подписать представленные акты. При возникновении у заказчика обоснованных претензий к объему и (или) качеству оказанных  услуг последний  обязан: сделан соответствующую отметку в акте, указать в акте неоспариваемую и оспариваемую часть  оказанных услуг, подписать акт в неоспариваемой части, и в течение 5-ти рабочих дней направить исполнителю претензию по объему и (или) качеству  оказанных услуг. Направленная претензия рассматривается и согласовывается сторонами в течение 5 дней со дня  ее поступления. В качестве претензий  к объему  и (или) качеству  оказанных услуг  по передаче  электроэнергии могут рассматриваться: а) непредоставление исполнителем ведомости об объемах  переданной    по договору (поставленной покупателям заказчика)   электроэнергии  за расчетный месяц; г) несоответствие показаний  приборов учета потребителя, предоставленных исполнителем, показаниями, которые получены заказчиком в ходе  произведенной совместно с исполнителем контрольной проверки. Непредоставление или несвоевременное  представление заказчиком претензий/подписанных документов  свидетельствует о согласии  заказчика  со всеми положениями, содержащимися в документах (в том числе, в актах), представленных исполнителем.

Как следует из материалов дела, исполнителем, в соответствии с п. 7.2 договора, направлены ответчику акты  об оказании услуг по передаче электроэнергии. Акт №00000550 от 30.10.2009 ответчиком подписан, что согласно условиям п. 7.3 договора в редакции протокола разногласий подтверждает потребление ответчиком указанного в нем объема услуг. В акте №00000551 от 30.10.2009, подписанном с разногласиями, ответчиком указано на неоспариваемую часть потребленного объема услуг.

Из письма от 20.11.2009 №1-26-6186 следует, что сводная ведомость снятия показаний приборов учета электрической энергии за октябрь 2009 года у потребителей ОАО  «ДЭК» в адрес последнего поступала.

При таких обстоятельствах, ввиду предоставления исполнителем заказчику предусмотренных пунктом 7.3 договора в редакции протокола разногласий  документов, а также подписания ответчиком актов об оказании услуг по передаче электроэнергии с указанием на неоспариваемую часть потребленного объема услуг,  оснований для освобождения  ОАО  «ДЭК» о  оплаты потребленных услуг не имеется.

С учётом  изложенного  доводы  апелляционной жалобы  подлежат отклонению.

Нарушений норм процессуального права, которые привели к принятию неправильного судебного акта, либо являются безусловным основанием для его отмены, арбитражным  судом  апелляционной инстанции  не установлено.

При таких обстоятельствах основания для изменения или отмены обжалуемого судебного  акта  и удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

В соответствии с ч. 1 ст. 110 АПК РФ расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на ответчика. 

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

         Решение Арбитражного  суда Приморского края  от 24.03.2010 по делу №А51-23455/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу Открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" филиал Дальэнергосбыт – без удовлетворения.

         Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий:

К.П. Засорин

Судьи:

И.Л. Яковенко

Н.А. Скрипка