Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 27.05.2010 по делу n А51-6181/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

А51-6181/2009

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-063

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-6181/2009 

28 мая 2010 года 

Резолютивная часть постановления оглашена 27 мая 2010 года .

Постановление в полном объеме изготовлено 28 мая 2010 года .

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Е.Л. Сидорович

судей: Г.А. Симонова, Т.А. Солохина

при ведении протокола секретарем судебного заседания:  Н.А. Мильгевской

при участии:

от ИФНС России по г.Находке Приморского края: Чепкасова И.Г. по доверенности от 15.01.2010 со специальными полномочиями сроком на один год, удостоверение;

Щекач Н.В. по доверенности от 01.03.2010 со специальными полномочиями сроком на 6 месяцев, удостоверение;

от Компании «Дромонд Шиппинг Пте Лтд»: Назарчук О.В. по доверенности от 12.12.2008 со специальными полномочиями сроком до 31.12.2010, паспорт;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС России по г.Находке Приморского края

апелляционное производство № 05АП-2675/2010

на решение от 27.10.2009

судьи Гарбуз В.Ю.

по делу № А51-6181/2009 Арбитражного суда Приморского края  

по заявлению Компании Дромонд Шиппинг Пте Лтд

к ИФНС России по г.Находке Приморского края

о признании незаконным бездействия  и обязании произвести возврат 12 175 715, 23 руб.

УСТАНОВИЛ:

Компания «Дромонд Шиппинг ПТЕ, Лтд» (далее – компания) обратилась в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о признании незаконным бездействия  инспекции Федеральной налоговой службы по городу Находке (далее – инспекция, налоговый орган), выразившегося в не возврате излишне уплаченного налога на прибыль в сумме 12 175 715, 23 руб. и обязании инспекцию возвратить его  на счет филиала компании «Сахалин Энерджи Инвестмент Компании, Лтд».

Решением суда от 27.10.2009 заявленные требовании удовлетворены.

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 18.12.2009 решение суда отменено, в удовлетворении заявленных требований отказано.

Постановлением кассационной инстанции от 20 апреля 2010г. № Ф03-1775/2010 постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 18.12.2009 в части отказа в удовлетворении требований о возврате излишне уплаченного налога на доходы по платежным поручениям от 31.03.2006 № 87, от 31.03.2006 № 89, от 26.06.2006 № 136, от 09.06.2006 № 128 отменено, дело в отмененной части направлено на новое рассмотрение в апелляционный суд.

Налоговый орган поддержал доводы своей апелляционной жалобы, считает, что материалами дела не подтверждается вывод суда об осуществлении судами, сданными в аренду иностранной компанией, международных перевозок, что давало бы компании право применять ставку налога на прибыль согласно п.п. п.2 ст.284 НК РФ в размере 10 процентов. По мнению налогового органа, представленные договоры тайм-чартера не подтверждают использование судов ТБС «Пасифик Фронтьер» и ТБС «Пасифик Баттлер» в международных перевозках, условия договоров указывают лишь о разрешенном районе использования судов.

Компания «Дромонд Шипинг ПТЕ, Лтд» в представленном отзыве против доводов жалобы возражает, считает решение суда законным и обоснованным.

Законность судебного акта проверяется апелляционной инстанцией на новом рассмотрении в соответствии с указаниями, содержащимися в постановлении Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 20 апреля 2010 г.

Исходя из установленных апелляционным судом фактических обстоятельств дела, суд кассационной инстанции оставил без изменения Постановление апелляционного суда от 18.12.2009 в части выводов об отсутствии оснований для признания незаконным бездействия налогового органа по возврату налога, а также  об отсутствии оснований для удовлетворения требований заявителя об обязании налогового органа произвести возврат  излишне уплаченной по платежным поручениям №№ 299, 304, 306 от 28.07.2005; №№ 363, 365 от 19.08.2005; №№ 552, 549, 554, 545, 548, 534 от 12.10.2005; №№ 593, 595, 596, 600 от 25.10.2005 суммы налога на доходы, в связи с пропуском срока, установленного для обращения с заявлением о возврате излишне уплаченной по указанным платежным поручениям суммы налога.

Вместе с тем,  кассационный суд признал  необоснованным  вывод апелляционного  суда об отсутствии доказательств, подтверждающих факт использования судов, сданных в аренду, для международных перевозок. Поскольку  в части налога на доходы, уплаченного по платежным поручениям  №№ 87, 89 от 31.03.2006, № 136 от 26.06.2006, № 128 от 09.06.2006 срок для обращения за возвратом излишне уплаченного налога не пропущен,  кассационная инстанция, направляя дело в этой части на новое рассмотрение, указала на необходимость оценки имеющихся  в материалах дела сведений ФГУ «Администрация морского порта Находка» и ФГУ «Администрация морского порта Восточный» по судну ТБС «Пасифик Баттлер». Учитывая, что согласно абзацу 2 подпункта 8 пункту 1 статьи 309 НК РФ к международным перевозкам относятся  перевозки на территории Российской Федерации, указанные  сведения имеют значение для определения места эксплуатации судна.

Как следует из материалов дела, компанией «Дромонд Шиппинг ПТЕ, Лтд» (Сингапур) переданы в тайм-чартер компании «Акер Марин Контрактос АС» (Норвегия), осуществляющей деятельность на территории Российской Федерации через постоянное представительство, два буксировочных судна: ТБС «Пасифик Фронтьер» и ТБС «Пасифик Баттлер». При выплате дохода от сдачи судов в аренду компания «Акер Марин Контрактос АС» удерживало и перечисляла в бюджет налог на доходы по ставке 20 %. Сумма налога составила 24 351 430, 46 руб.  

Заявитель полагая, что получаемый им доход по договорам от сдачи в аренду судов, используемых в международных перевозках, на основании подпункта 2 пункта 2 статьи 284 и абзаца 5 пункта 1 статьи 310 НК РФ подлежит налогообложению по ставке 10%, 24.12.2008 обратился в ИФНС России по г. Находка ПК с заявлением о возврате излишне уплаченного налога на доходы в сумме 12 175 715,23 рублей.

В связи с тем, что налоговым органом возврат не произведён, жалоба поданная в вышестоящий налоговый орган – УФМС России по ПК, оставлена без рассмотрения (ответ от 31.03.2009 за исх. № 10-02/11/118/07449), Компания «Дромонд» обратилось в арбитражный суд Приморского края с настоящим заявлением.

Особенность налогообложения иностранных организаций, не осуществляющих деятельность через постоянное представительство в Российской Федерации и получающих доход от источников в Российской Федерации, регламентируется статьей 309 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ).

Согласно подпункту 7 пункта 1 статьи 309 НК РФ, доходы от сдачи в аренду имущества, используемого на территории Российской Федерации, полученные иностранной организацией, которые не связаны с ее предпринимательской деятельностью в Российской Федерации, относятся к доходам  иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом на прибыль у источника их выплаты.

В соответствии с абзацем 1 пункта 1 статьи 310 НК РФ налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной организацией, осуществляющей деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, выплачивающими доход иностранной организации, при каждой выплате доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 НК РФ, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 названной статьи, в валюте выплаты дохода.

Налог с доходов от сдачи в аренду или субаренду имущества, используемого на территории Российской Федерации, исчисляется по налоговой ставке 20 % на основании подпункта 1 пункта 2 статьи 284 НК РФ и абзаца 4 пункта 1 статьи 310 НК РФ.

Доход от сдачи в аренду или субаренду морских судов, используемых в международных перевозках исчисляется по налоговой ставке 10 % на основании подпункта 2 пункта 2 статьи 284 и абзаца 5 пункта 1 статьи 310 НК РФ.

Понятие международных перевозок дано в абзаце 2 подпункта 8 пункта 1 статьи 309 НК РФ. В силу названной нормы  под международными перевозками понимаются любые перевозки морским, речным или воздушным судном, автотранспортным средством или железнодорожным транспортом, за исключением случаев, когда перевозка  осуществляется исключительно между пунктами, находящимися за пределами Российской Федерации.

Как следует из контрактов от 30.03.2005 заключённого судовладельцем – Компанией «Дромонд Шиппинг ПТЕ, Лтд» и фрахтователем Компанией «Акер Марин Контракторс АС», последний принимает в тайм – чартер два буксировочных судна.

Пунктом 7 контрактов предусмотрено, что порт и место сдачи в аренду – «по оформлению в порту Корсанов, Россия» и пунктом 13 – порт и место мобилизации – порт Восточный (г. Находка), Россия.

Пунктом 5 (а) контрактов предусмотрено, что суда используются в открытом море на законных работах в соответствии с законодательством страны флага судна и/или регистрации и район эксплуатации. Также из содержания пункта 5 (а) контракта следует, что работа ограничивается работой в пределах района эксплуатации обозначенного как п. Карсаков (Сахалин) – п. Восточный (Находка).

Как следует из договора субподряда Компания «Акер Марин Контракторс АС» выбрана в качестве субподрядчика для выполнения морских работ и работ по установке железобетонного основания гравитационного типа (далее – ЖОГТ).

Работы включают в себя (п.3.1 общих положений договора) сплав, транспортировку и установку ЖОГТ.

Таким образом, из содержания данных контрактов тайм – чартера от 30.03.2005 между судовладельцем – Компанией «Дромонд Шиппинг ПТЕ, Лтд» и фрахтователем Компанией «Акер Марин Контракторс АС», следует, что зафрахтованные суда ТБС «Пасифик Фронтьер» и ТБС «Пасифик Баттлер» использовались в морских перевозках, которые признаются международными, поскольку  в силу абзаца 2 подпункта 8 пункта 1 статьи 309 НК РФ осуществление перевозок на  территории Российской Федерации отнесены к международным перевозкам.

Исполнение указанных контрактов подтверждается соответствующими инвойсами, актами выполненных работ, копиями платежных поручений  представительства Компании «Акер Марин Контракторс АС» на перечисление в бюджет налога на прибыль с доходов иностранных организаций, а также тем фактом, что постоянное представительство Компании «Акер Марин Контракторс АС» было снято с налогового учёта в феврале 2007 года, в связи с окончанием деятельности по выполнению работ по установке платформ.

Факт нахождения буксира «Пасифик Баттлер» в порту Восточный и буксировки железобетонной платформы на Сахалинский шельф (п. Карсаков) подтверждён администрацией морского порта (исх. № 08/126в от 01.09.2009).

Доход от сдачи в аренду или субаренду морских судов, используемых в международных перевозках исчисляется по налоговой ставке 10 % на основании подпункта 2 пункта 2 статьи 284 и абзаца 5 пункта 1 статьи 310 НК РФ.

Факт перечисления налога на прибыль за 2005-2006 года налоговым агентом – Компанией «Акер Марин Контракторс АС» в сумме 24351443 рублей по ставке 20% и поступления этой суммы в бюджет Российской Федерации налоговый орган подтверждает.

При таких обстоятельствах разница, между суммой уплаченной в бюджет по ставке 20%   и подлежащей уплате по ставке 10 %, признается судом излишне уплаченной.

Налогоплательщик на основании ст. 78 Кодекса имеет право на зачет или возврат излишне уплаченных им сумм налога, сбора и пеней, которые производятся на основании заявления, поданного не позднее трех лет со дня уплаты налога.

Суд первой инстанции правомерно указал, что системный анализ положений пунктов 1 и 4 статьи 78 и пункту 1 статьи 246 НК РФ, позволяет сделать вывод, что иностранная организация, получающая доход от источников в Российской Федерации имеет право непосредственно обращаться в налоговый орган за возвратом сумм излишне уплаченного налога.

Как следует из заявления компании, ею оспаривается бездействие ИФНС России по г. Находка ПК, выразившееся в не возврате сумм излишне уплаченного налога на прибыль в связи с обращением компании 24.12.2008 в ИФНС России по г. Находка ПК с заявлением о возврате излишне уплаченного налога на доходы в сумме 12 175 715,23 рублей.

Исходя из положений ст. 78 Кодекса срок для подачи заявления о возврате излишне уплаченного налога и начало течения этого срока исчисляются со дня уплаты налога. В случае, если уплата налога осуществляется налогоплательщиком несколькими платежами и в различные сроки, срок на подачу заявления исчисляется с даты каждого платежа.

Поскольку возврат переплаченных сумм налогов, сборов и пеней осуществляется налоговым органом по заявлению налогоплательщика, пропуск срока обращения в налоговый орган с заявлением о возврате излишне уплаченного налога исключает возможность признания незаконным бездействия налогового органа в не возврате указанных сумм.

Как указал в определении от 21.06.2001 N 173-О Конституционный Суд Российской Федерации, сумма излишне уплаченного налога подлежит возврату по письменному заявлению налогоплательщика, которое может быть им подано в течение трех лет со дня уплаты указанной суммы, что порождает обязанность налогового органа в течение месяца со дня подачи заявления возвратить сумму излишне уплаченного налога, если иное не установлено Кодексом. Из содержания указанных положений в их взаимосвязи следует, что ст. 78 Кодекса направлена не на ущемление прав налогоплательщика, который ошибся в расчете суммы налогового платежа по какой-либо причине, в том числе вследствие незнания налогового закона или добросовестного заблуждения, а напротив, позволяет ему в течение трех лет со дня уплаты налога предъявить налоговому органу обоснованные и потому подлежащие безусловному удовлетворению требования, не обращаясь к судебной защите своих законных интересов. В то же время данная норма не препятствует налогоплательщику в случае пропуска срока, предусмотренного п. 7 ст. 78 Кодекса, обратиться в суд с иском о возврате из бюджета переплаченной суммы налога в порядке гражданского или арбитражного судопроизводства, и в этом случае действуют общие правила исчисления срока исковой давности - со дня,