Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 16.06.2010 по делу n А51-1858/2010. Отменить определение первой инстанции: Направить вопрос на новое рассмотрение (ст.272 АПК)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-063

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-1858/2010

 17 июня 2010 года

Резолютивная часть постановления оглашена 17 июня 2010 года .

Постановление в полном объеме изготовлено 17 июня 2010 года .

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: З.Д. Бац

судей: Н.В. Алферовой, О.Ю. Еремеевой

при ведении протокола секретарем судебного заседания:  Н.А. Мильгевской

при участии:

от ООО «Интерлинк»: Чанышев Д.А.  по доверенности от 02.04.2009 со специальными полномочиями сроком до 01.04.2012, Рябова О.А. по доверенности от 28.11.2008 со специальными полномочиями сроком до 28.11.2010, Груц Е.В. по доверенности от 02.04.2009 со специальными полномочиями сроком до 01.04.2012 от ИФНС России по Ленинскому району г.Владивостока: Братусь Н.Л. по доверенности от 15.06.2010 со специальными полномочиями сроком на три года, Лысенко И.И. по доверенности от 26.01.2010 со специальными полномочиями сроком на три года,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Интерлинк"

апелляционное производство № 05АП-3275/2010

на определение от 25.05.2010

судьи Е.М. Попова

по делу № А51-1858/2010 Арбитражного суда Приморского края  

по заявлению ООО "Интерлинк"

к ИФНС России по Ленинскому району г.Владивостока

о возложении обязанности принять решение

           УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Интерлинк» (далее по тексту -  Общество, ООО «Интерлинк»)  обратилось в Арбитражный суд с заявлением (уточненным в порядке статьи 49 АПК РФ в ходе судебного разбирательства) о возложении на ИФНС России по Ленинскому району (далее по тесту - налоговый орган, инспекция) обязанности возместить НДС в сумме 95185768 руб., налоговые вычеты по которому заявлены в налоговых декларациях за июнь, август-декабрь 2007 года, путем принятия соответствующих решений в порядке ст. 176 АПК РФ.

Определением  суда от 25.05.2010 года производство по делу прекращено на основании  пункта 2  части статьи 150 АПК РФ в связи с тем, что  имеются вступившие в законную силу  принятые  между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям  судебные акты  арбитражного суда Приморского края.

Не согласившись с определением суда,  ООО «Интерлинк»  обратилось  в Пятый арбитражный апелляционный суд с жалобой,  просит судебный акт отменить, как принятый с нарушением норм процессуального права. В обоснование жалобы заявитель указал, что,  несмотря на уточнение заявленных требований в процессе рассмотрения  дела судом первой инстанции, Обществом заявлено требование имущественного характера о возложении на налоговый орган обязанности возместить ООО «Интерлинк» НДС в сумме 95.185.768 рублей, налоговые вычеты по которому заявлены в налоговых периодах июня, августа, сентября, октября, ноября, декабря 2007 года. В связи с чем, вывод суда  о том, что настоящий спор имеет тот же предмет, что и по делам №№ А51-2691/2009, А51-2622/2009,А51-2616/2009, А51-2620/2009, А51-2623/2009,А51-4697/2009 об оспаривании решений инспекции об отказе в применении налоговых вычетов  в общей сумме 95.185.768 рублей, является ошибочным.

Представители ООО «Интерлинк» в судебном заседании доводы жалобы поддержали в полном объеме.

Налоговый орган в  судебном заседании и в письменном отзыве с доводами жалобы Общества не согласился в полном объеме, считает решение суда законным и обоснованным, просит оставить определение суда без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

          Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266, 268, 270 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации правильность применения норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что определение подлежит отмене по следующим основаниям.

  В соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 150 АПК РФ арбитражный суд прекращает производство по делу, если установит, что имеется вступивший в законную силу принятый по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям судебный акт арбитражного суда, суда общей юрисдикции или компетентного суда иностранного государства, за исключением случаев, если арбитражный суд отказал в признании и приведении в исполнение решения иностранного суда.

Согласно положениям действующего законодательства налогоплательщик, обращаясь в арбитражный суд за защитой своего нарушенного права на возмещение налога на добавленную стоимость, вправе предъявить как требование неимущественного характера - об оспаривании решения (бездействия) налогового органа, - так и требование имущественного характера - о возмещении налога на добавленную стоимость.

При этом требование о возмещении налога на добавленную стоимость подлежит рассмотрению арбитражным судом по правилам искового производства, установленным в разделе II Арбитражного процессуального кодекса, с учетом положений главы 22 Кодекса.

Данные разъяснения, содержащиеся в п. 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда РФ от 18.12.2007 г. № 65 «О некоторых процессуальных вопросах, возникающих при рассмотрении арбитражными судами заявлений налогоплательщиков, связанных с защитой права на возмещение налога на добавленную стоимость по операциям, облагаемым названным налогом по ставке 0 процентов»,  не были учтены судом при вынесении обжалуемого определения.

Как усматривается из материалов дела, в рамках дел  №№ А51-2691/2009, А51-2622/2009, А51-2616/2009, А51-2620/2009, А51-2623/2009,А51-4697/2009 Обществом были заявлены требования неимущественного характера - им оспаривались решения  инспекции об отказе в применении налоговых вычетов  в общей сумме 95.185.768 рублей.

Арбитражный суд, с учетом постановлений апелляционной и кассационной инстанции,  отказал ООО «Интерлинк» в удовлетворении заявленных требований в связи с пропуском установленного частью 4 статьи 198 АПК РФ срока на обращение в арбитражный суд.

Однако постановлением ФАС ДВО  от 29.12.2009 по делу № А51-2621/2009  решение арбитражного суда Приморского края от 06.05.2009 и постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 11.09.2009 года изменены, а именно:  из мотивировочных частей судебных актов исключены выводы о неподтверждении решением налогового органа  права на возмещение НДС в сумме 25.745.552 рубля.

Поскольку возмещение не было фактически произведено налоговым органом, ООО «Интерлинк» обратилось в арбитражный суд Приморского края с рассматриваемым заявлением имущественного характера - о возмещении спорной суммы налога путем перечисления на расчетный счет  Общества.

Несмотря на то, что  в процессе рассмотрения дела в суде первой инстанции Общество уточняло предмет спора, просило возложить на ИФНС России по Ленинскому району г. Владивостока обязанность  возместить ООО «Интерлинк»  НДС в сумме 95.185.768 рублей путем принятия решения о возмещении сумм НДС в порядке статьи 176 НК РФ, то есть изменил способ удовлетворения требований,  по настоящему делу предмет требования по-прежнему носит имущественный характер о возмещении  суммы НДС  в размере 95.185.768 рублей.

Поскольку предмет заявленных в настоящем деле и делах А51-2691/2009, А51-2622/2009,А51-2616/2009, А51-2620/2009, А51-2623/2009,А51-4697/2009 ООО «Интерлинк» требований различен, вывод суда первой инстанции о наличии вступивших в законную силу судебных актов, принятых по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям, нельзя признать обоснованным.

Заявленное ООО «Интерлинк» требование (с учетом изменения предмета в порядке ст. 49 АПК РФ) о возложении на ИФНС России по Ленинскому району                г. Владивостока обязанности  возместить ООО «Интерлинк»  НДС в сумме 95.185.768 рублей путем принятия решения о возмещении сумм НДС в порядке статьи 176 НК РФ должно быть рассмотрено в установленном Арбитражным процессуальным кодексом РФ порядке.

В соответствии  с  частью 4 статьи 272 АПК РФ  арбитражный суд  по результатам рассмотрения жалобы на определение арбитражного суда первой инстанции вправе, в том числе  отменить определение арбитражного суда первой инстанции и направить вопрос на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

В пункте 36 Постановления  Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции»  разъяснено, что применяя данную норму, следует иметь в виду, что на новое рассмотрение могут быть направлены вопросы, разрешение которых относится к ведению суда первой инстанции и которые суд по существу не рассматривал по причине необоснованного прекращения производства по делу. В этих случаях, поскольку суд первой инстанции не рассматривал вопросы по существу и не устанавливал обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения спора, суд апелляционной инстанции не имеет возможности осуществить повторное рассмотрение дела, как этого требует часть 1 статьи 268 Кодекса.

Поскольку обжалуемое определение принято с нарушением норм процессуального права, повлекшим за собой нарушение права Общества на судебную защиту своих прав и законных интересов, оно подлежит отмене в соответствии с ч. 4 ст. 272 АПК РФ, а дело - передаче на рассмотрение в суд первой инстанции.

Учитывая результаты рассмотрения спора, госпошлина, уплаченная Обществом по апелляционной жалобе по платежному поручению № 43 от 28.05.2010 года в сумме 2.000 рублей, подлежит возврату ООО «Интерлинк».

Руководствуясь статьями 258, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда  Приморского края от 25.05.2010 года  по делу № А51-1858/2010 отменить.

Направить  вопрос о рассмотрении спора по существу в суд первой инстанции.

Возвратить ООО «Интерлинк» из федерального бюджета госпошлину, уплаченную  по платежному поручению № 43 от 28.05.2010 года в сумме 2.000 рублей  по апелляционной жалобе.

Выдать справку.

         Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение одного месяца.

Председательствующий:

З.Д. Бац

Судьи:

Н.В. Алферова

О.Ю. Еремеева