Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 14.09.2010 по делу n А51-8026/2009. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г.Владивосток                                                              Дело

№А51-8026/2009

15 сентября 2010 года

Резолютивная часть постановления оглашена 13 сентября 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 15 сентября 2010 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего: Л.Ю. Ротко

судей: Н.А. Скрипки, К.П. Засорина

при ведении протокола секретарем судебного заседания: А.А. госпаревич

при участии:

от истца: Черячукин Д.О. (паспорт, дов. от 01.02.2008);

от ответчиков: представители не явились (извещены);

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Спасский центральный рынок»

апелляционное производство №05АП-4954/2010

на определение от 05.08.2010

судьи О.Л. Заяшниковой

по делу №А51-8026/2009 Арбитражного суда Приморского края

по иску ООО «Спасский центральный рынок»

к МУ «Летний социально-оздоровительный центр «Красная гвоздика», Администрация Спасского муниципального района

о взыскании 61 409 руб. 22 коп.,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Приморского края от 23.09.2009 с муниципального учреждения «Летний социально-оздоровительный центр «Красная гвоздика» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Спасский Центральный Рынок» взыскано 61 409 руб. 22 коп., из которых 45.804 руб. 99 коп. основного долга, 15 604 рубл.23 копейки процентов; проценты за пользование чужими денежными средствами, начисленные на сумму долга 45 804 руб. 99 коп., исходя из ставки рефинансирования 10,75%, за каждый день просрочки, начиная с 01.06.2009 по день фактического исполнения обязательства, а также 2342 руб. 28 коп. расходов по уплате государственной пошлины.

В случае недостаточности денежных средств у Муниципального учреждения «Летний социально-оздоровительный центр «Красная гвоздика» указано произвести взыскание с муниципального образования Спасского муниципального района в лице Администрации Спасского муниципального района за счет казны муниципального образования.

На основании решения Арбитражным судом Приморского края 12.11.2009 выдан исполнительный лист серии АС №000422954. В связи с допущенными в указанном исполнительном листе техническими ошибками, Арбитражным судом Приморского края по ходатайству взыскателя 09.04.2010 выдан новый исполнительный лист серии АС №001758759. Подлинный исполнительный лист №000422954 возвращен в суд и приобщен к материалам дела, в возвращенном исполнительном листе отсутствует надлежащая отметка о его исполнении.

Администрация Спасского муниципального района Приморского края обратилась в арбитражный суд с ходатайством об отзыве исполнительного листа серии АС № 001758759 выданного на основании вступившего в законную силу решения суда от 23.09.2009. В качестве основания для отзыва исполнительного листа серии АС №001758759 заявитель указал, что решение суда от 23.09.2009 уже было частично исполнено на основании ранее выданного исполнительного листа серии АС №000422954.

Определением Арбитражного суда Приморского края от 05.08.2010 отозван подлинный исполнительный лист серии АС №001758759 выданный 09.04.2010 на основании решения суда от 23.09.2009 по настоящему делу.

В апелляционной жалобе ООО «Спасский центральный рынок» просит определение суда от 05.08.2010 отменить, как незаконное. В обоснование своих доводов заявитель жалобы полагает, что основания для отзыва исполнительного листа отсутствовали.

         В судебном заседании представитель истца поддержал апелляционную жалобу в полном объеме.

         В письменном отзыве на апелляционную жалобу Администрация Спасского муниципального района Приморского края по доводам апелляционной жалобы не возразила, подтвердила, что решение суда от 23.09.2009 не исполнено в части взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленными на сумму основного долга по день фактической уплаты долга.

Ответчики, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, явку представителей не обеспечили, что согласно ч.3 ст.156 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения жалобы в их отсутствие.

         Исследовав материалы дела и апелляционную жалобу, проверив в порядке ст.ст.266-272 АПК РФ правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что определение суда от 05.08.2010 подлежит отмене в силу следующего.

Как следует из материалов дела, состоявшееся по настоящему делу решение суда от 23.09.2009 исполнено частично. На основании исполнительного листа серии АС №000422954 от 12.11.2009 задолженность погашена на 61 409 руб. 22 коп. (платежное поручение №4438 от 26.02.2010), на основании исполнительного листа серии АС № 001758759 от 09.04.2010 исковые требования погашены на 2342 руб. 28 коп (платежное поручение № 24466 от 03.08.2010).

Исходя из суммарного полного исполнения решения Арбитражного суда Приморского края от 23.09.2009 по делу №А51-8026/2009, суд первой инстанции на основании ст.319 АПК РФ отозвал подлинный исполнительный лист серии АС №001758759 от 09.04.2010.

Между тем, при вынесении определения судом первой инстанции не было учтено следующее.

Согласно ч.7 ст.319 АПК РФ исполнительный лист, выданный до вступления в законную силу судебного акта, за исключением случаев немедленного исполнения, является ничтожным и подлежит отзыву судом, вынесшим судебный акт.

Иных оснований для отзыва исполнительного листа в Арбитражном процессуальном кодексе Российской Федерации не предусмотрено.

Материалами дела подтверждено, что исполнительный лист серии АС №001758759 выдан Арбитражным судом Приморского края после вступления в законную силу решения суда от 23.09.2009.

Таким образом, исполнительный лист серии АС №001758759 выданный 09.04.2010 не являлся ничтожным и основания для его отзыва в порядке, предусмотренном в п.7 ст.319 АПК РФ, отсутствуют. В связи с этим, определение суда от 05.08.2010 подлежит отмене на основании ч.3 ст. 270 АПК РФ – неправильное применение норм процессуального права.

Из материалов дела следует, что в части взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных на сумму основного долга 45 804 руб. 99 коп., исходя из ставки рефинансирования 10,75% за каждый день просрочки, начиная с 01.06.2009 по день фактического исполнения обязательства, решение суда от 23.09.2009 по настоящее время не исполнено.

Следовательно, вывод суда первой инстанции о суммарном полном исполнении решения от 23.09.2009 по делу №А51-8026/2009 является ошибочным.

         Исполнительный лист серии АС № 001758759 от 09.04.2010 выданный на основании решения суда от 23.09.2009 находится в материалах дела (л.д. 134-137). Поскольку решение суда в полном объеме не исполнено, исполнительный лист серии АС № 001758759 от 09.04.2010 подлежит возврату взыскателю на основании ч.3 ст.319 АПК РФ. С соответствующим ходатайством ООО «Спасский центральный рынок» вправе обратиться в арбитражный суд первой инстанции.

Руководствуясь статьями 258, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Приморского края от 05.08.2010 по делу №А51-8026/2009 отменить.

         Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение одного месяца.

Председательствующий:

Л.Ю. Ротко

Судьи:

Н.А. Скрипка

К.П. Засорин