Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 26.10.2010 по делу n А51-7621/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-7621/2010

 27 октября 2010 года

Резолютивная часть постановления оглашена 25 октября 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 27 октября 2010 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Г.А. Симоновой

судей: З.Д. Бац, Т.А. Солохиной

при ведении протокола секретарем судебного заседания: Мильгевской Н.А.  

при участии:

от Межрайонной ИФНС России № 10 по Приморскому краю: Извольский Д.В. по доверенности от 22.10.2010 со специальными полномочиями сроком до 22.10.2011, удостоверение № 650327 сроком действия № 31.12.2014;

от Жилищно-строительного кооператива "Авиатор" – представитель не явился, извещен надлежаще.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу МИФНС России № 10 по Приморскому краю

апелляционное производство № 05АП-5643/2010

на решение от 16.08.2010

судьи Палагеша Г.Н.

по делу № А51-7621/2010 Арбитражного суда Приморского края  

по заявлению Жилищно-строительного кооператива "Авиатор"

к МИФНС России № 10 по Приморскому краю

о признании незаконным решения

           УСТАНОВИЛ:

Жилищно-строительный кооператив «Авиатор» (далее по тексту - заявитель, кооператив) обратился в арбитражный суд с заявлением о  признании незаконными решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 10 по Приморскому краю от 10.11.2006 г. № 358 о предстоящем исключении жилищно-строительного кооператива «Авиатор» из Единого государственного реестра юридических лиц и действий налогового органа по внесению в ЕГРЮЛ записи об исключении недействующего юридического липца - жилищно-строительного кооператива «Авиатор» из ЕГРЮЛ.

              Решением суда от 16.08.2010г. заявленные требования удовлетворены.

              Межрайонная ИФНС России № 10 по Приморскому краю, не согласившись с принятым решением, подала апелляционную жалобу и просит судебный акт отменить в связи нарушением норм материального и процессуального права. В доводах жалобы указывает на то, что порядок принятия решения о государственной регистрации юридического лица в связи с ликвидацией, предусмотренный Федеральным законом №129-ФЗ от 08.08.2001г. «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» Инспекцией был соблюден. Также было учтено, что заявлений от кредиторов и иных заинтересованных лиц в налоговый орган не поступало. Поскольку было достоверно установлено, что Жилищно-строительный кооператив  «Авиатор» отчетность не предоставлял, и заявителем данный факт не отрицался, сведения об открытых банковских счетах отсутствовали, то решение налогового органа о предстоящем исключении и последующее исключение соответствуют выше названному Федеральному закону. Ссылаясь на федеральный закон «О бухгалтерском учете», ответчик указывает на то, что ведение бухгалтерского учета и сдача отчетности не поставлена в зависимость от ведения уставной деятельности. Кроме того, заявитель жалобы считает, что ЖСК «Авиатор» пропущен срок на обжалование ненормативного правового акта, установленный частью 4 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса РФ. В обоснование данного довода указывает на то, что руководитель Кооператива узнал об исключении из ЕГРЮЛ юридического лица не 03.03.2010, а с 02.04.2009, что подтверждается заявлением, поданным в регистрирующий (налоговый) орган от 29.04.2009. согласно имеющимся в деле доказательствам, об исключении из реестра юридических лиц, Кооператив узнал по получении соответствующей выписки 02.04.2009.

              Представитель МИФНС России №10 по приморскому краю в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержал.

              Жилищно-строительный кооператив «Авиатор», извещенный о времени и месте судебного разбирательства явку своего представителя не обеспечил, письменный отзыв не представлен.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей  266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса  РФ правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции считает, что решение отмене не подлежит в связи со следующим.

              Согласно материалам дела, Жилищно-строительный кооператив «Авиатор» был зарегистрирован в качестве юридического лица 24.08.1992 г. муниципальным образованием г.Артем.

              В соответствии с уставом кооператив был создан как добровольное объединение военнослужащих и граждан для совместного участия собственными средствами в улучшении своих жилищных условий, ведет строительство и эксплуатацию индивидуальных жилых домов за счет собственных средств членов кооператива и имеет право организовывать материально-техническое обеспечение строительных работ и услуг путем приобретения строительных материалов и механизмов непосредственно у производителей, у организаций материально-технического снабжения, на рынке товаров и услуг.

              МИФНС России №10 по Приморскому краю, установив, что кооператив в течение последних двенадцати месяцев не представлял документы отчетности и не имеет банковских счетов, пришла к выводу о наличии у кооператива признаков недействующего юридического лица.

              10.11.2006г. инспекцией было принято решение № 358 о предстоящем исключении недействующего юридического лица - жилищно-строительного кооператива «Авиатор» из ЕГРЮЛ. 15.11.2006 г. данное решение было опубликовано в журнале «Вестник государственной регистрации».

              14.03.2007г. инспекцией в ЕГРЮЛ была внесена запись об исключении кооператива из ЕГРЮЛ по решению регистрирующего органа.

              Не согласившись с решением МИФНС России №10 по Приморскому краю о предстоящем исключении кооператива из ЕГРЮЛ и действиями по внесению записи в ЕГРЮЛ об исключении кооператива, кооператив обратился в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

      Порядок ведения государственных реестров определен в Правилах ведения ЕГРЮЛ и предоставления содержащихся в нем сведений, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 19.06.2002 N 438 (далее - Правила).

              Согласно пункту 5 Правил основанием для внесения соответствующей записи в государственный реестр является решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом либо иным органом в соответствии с федеральными законами о специальном порядке регистрации отдельных видов юридических лиц по документам, представленным при государственной регистрации юридического лица.

              Внесение в государственный реестр записи об исключении недействующего юридического лица из государственного реестра осуществляется по решению о государственной регистрации, принятому в отношении юридического лица регистрирующим органом по месту его нахождения на основании документов, предусмотренных Правилами.

              В соответствии со статьей 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" юридическое лицо, которое в течение последних двенадцати месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету, признается фактически прекратившим свою деятельность. Такое юридическое лицо может быть исключено из ЕГРЮЛ в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом.

              При наличии одновременно всех указанных в пункте 1 настоящей статьи признаков недействующего юридического лица регистрирующий орган принимает решение о предстоящем исключении юридического лица из ЕГРЮЛ.

              Решение о предстоящем исключении должно быть опубликовано в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, в течение трех дней с момента принятия такого решения.

              В силу положений пункта 7 статьи 22 названного Федерального закона, если в течение трех месяцев со дня опубликования решения о предстоящем исключении не поступило заявление от юридического лица, в отношении которого принято данное решение, и (или) от его кредиторов либо иных лиц, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с исключением организации из ЕГРЮЛ, регистрирующий орган исключает недействующее юридическое лицо из единого государственного реестра юридических лиц путем внесения в него соответствующей записи.

              Между тем при рассмотрении вопроса о возможности применения данного способа прекращения деятельности юридического лица, исходя из конституционно-правового смысла положений статьи 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", регистрирующий орган не может исключить юридическое лицо из ЕГРЮЛ по одним лишь формальным основаниям, указанным в пункте 1 названной нормы права.

        Судом установлено, что при вынесении решение  от 10.11.2006 г. № 358  о предстоящем исключении кооператива из ЕГРЮЛ, налоговый орган руководствовался справкой МИФНС № 10 по Приморскому краю  № 135-О от 09.11.2006 г. о непредставлении кооперативом в течение последних 12 месяцев документов отчетности, предусмотренных законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, и № 135-С от 09.11.2006 г. об отсутствии сведений об открытых банковских счетах.

              Оценив обстоятельства дела, суд приходит к выводу о том, что при принятии оспариваемого решения налоговым органом не было принято во внимание, что ЖСК «Авиатор» фактически осуществлял предусмотренную его уставом деятельность, что подтверждается протоколами общего собрания кооператива от 24.05.2005г, 20.12.2005г, 10.02.2007г, 12.04.2008г, 06.03.2009г, 12.02.2010г; договором с индивидуальным предпринимателем Матвеевым Н.А. на грейдирование дорог и уборку снега, актом выполненных работ от 15.06.2006г, 15.11.2006г, счет-фактурой № 143 от 10.09.2005г.

              Указывая на то, что кооператив не осуществляет операции по банковским счетам, ответчик не учел особенности правового статуса данного юридического лица.

              Так, согласно уставу ЖСК «Авиатор» кооператив не имеет извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяет полученную прибыль между участниками, что позволяет отнести данный кооператив к некоммерческой организации.

              Согласно пункту 3 статьи 3 Федерального закона от 12.01.1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»  открытие счета в банке для некоммерческой организации не является обязательным. В связи с этим, суд первой инстанции правильно посчитал о том, что отсутствие у юридического лица банковского счета не является равнозначным данному в законе понятию «отсутствия операций хотя бы по одному банковскому счету», а соответственно, не означает наличия условия, предусмотренного пунктом 1 статьи 21.1 Закона о регистрации.

              При таких обстоятельствах, в материалах дела отсутствует один из признаков недействующего юридического лица, указанных в части 1 статьи 21.2 Федерального закона № 129-ФЗ, в связи с чем оснований для исключения юридического лица из ЕГРЮЛ по данному основанию отсутствует.

              Непредставление в налоговый орган отчетности, предусмотренной законодательством Российской Федерации, также не может являться основанием для исключения юридического лица из ЕГРЮЛ, поскольку в соответствии с пунктом 2 статьи 21.1 Федерального закона № 129-ФЗ  для исключения юридического лица из ЕГРЮЛ необходимо наличие одновременно двух признаков недействующего юридического лица. При отсутствии хотя бы одного из них юридическое лицо не может считаться прекратившим свою деятельность.

              Кроме того, решение о предстоящем исключении кооператива из ЕГРЮЛ было принято 10.11.2006 г. и опубликовано 15.11.2006 г. Вместе с тем, в нарушение пункта 3 статьи 21.1 Федерального закона №129-ФЗ сообщение не содержало сведений о порядке и сроках направления заявлений недействующим юридическим лицом, кредиторами или иными лицами, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с исключением недействующего юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц, с указанием адреса, по которому могут быть направлены заявления.

              Доводы жалобы относительно пропуска срока, предусмотренного частью 4 статьи 198 АПК РФ, подлежат отклонению.

              В соответствии с частью 4 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявление о признании недействительным решения налогового органа может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом. Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом.

              Из материалов дела судом установлено, что какие-либо доказательства того, что кооперативу было известно о принятии оспариваемого решения и совершении действий по исключении  кооператива из ЕГРЮЛ ранее марта 2010 года, что свидетельствовало бы о пропуске заявителем срока на подачу заявления в суд, исчисляемого с момента, когда заявителю стало известно о нарушении его прав, в материалах дела отсутствуют.

              Ссылаясь на то, что о принятом решении Кооператив узнал еще в 02.04.2009, что следует из письма кооператива от 29.04.2009 г.  №29, ответчик не учитывает, что данное письмо не может быть расценено как доказательство пропуска заявителем срока, установленного частью 4 статьи 198 АПК РФ при отсутствии  в материалах дела доказательств направления инспекцией в адрес заявителя ответа на письмо от 29.04.2009, и отрицании заявителем получения ответа.

              При таких обстоятельствах, оснований для отмены решения и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

   Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

              Решение Арбитражного суда Приморского края от 16 августа 2010г. по делу 3А51-7621/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

             Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий:

Г.А. Симонова

Судьи:

З.Д. Бац

Т.А. Солохина