Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 21.03.2011 по делу n А51-14759/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-14759/2010

 22 марта 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 16 марта 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 22 марта 2011 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Г.А. Симоновой

судей: О.Ю. Еремеевой, Т.А. Солохиной

при ведении протокола секретарем судебного заседания:  Е.В. Жариковой

при участии:

от ООО «Стратегия ИЖС»: адвокат Колокольцева Н.А., доверенность № от 13.07.2010 сроком на один год, удостоверение адвоката № 381 от 10.12.2002;

от Департамента земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края: представитель Чернякова О.С., доверенность № 29/07-20-22693 от 30.12.2010 сроком до 31.12.2011;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Стратегия ИЖС»

апелляционное производство № 05АП-7810/2010

на решение от 06.12.2010

судьи Е. И. Голуб

по делу № А51-14759/2010 Арбитражного суда Приморского края  

по заявлению ООО «Стратегия ИЖС» (ОГРН 1037714046336, ИНН 7714315739)

к Департаменту земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края (ИНН 2538111008, ОРГН 1072540005724)

об оспаривании постановления о привлечении к административной ответственности,

УСТАНОВИЛ:

          Общество с ограниченной ответственностью «Стратегия ИЖС» (далее - заявитель, Общество, ООО «Стратегия ИЖС») обратилось в  арбитражный суд с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Департаменту земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края  (далее - Департамент, административный орган) от 09.08.2010  по делу об административном правонарушении №52/2010.

         Решением Арбитражного суда Приморского края от 06.12.2010 в удовлетворении заявленных требований Обществу отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, заявитель обратился в суд с апелляционной жалобой на решение суда первой инстанции от 06.12.2010. Податель апелляционной жалобы считает решение арбитражного суда незаконным и необоснованным, подлежащим отмене.

Общество настаивает на отсутствии события административного правонарушения, ссылаясь на то, что заключенный с Котовой Н.В. предварительный договор купли-продажи не является договором, регулирующим долевое участие в строительстве, а денежные средства, перечисленные по предварительному договору, являются задатком. Доказательств подтверждающих, что общество использовало денежные средства  от Котовой Н.В. на строительства жилого дома по адресу:  г. Владивосток, жилой дом №27 по ул. Ватутина.

Кроме того, заявитель считает, производства по делу об административном правонарушении должно быть прекращено в связи с истечением срока привлечения Общества к административной ответственности.

Представитель ООО «Стратегия ИЖС» в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержала в полном объеме.

Представитель Департамента в судебном заседании на доводы апелляционной жалобы возразила. Решение Арбитражного суда Приморского края от 06.12.2010 считает законным и обоснованным, просила оставить его без изменения, а апелляционную жалобу Общества - без удовлетворения.

Из материалов дела коллегией установлено следующее.

Общество с ограниченной ответственностью «Стратегия ИЖС» зарегистрировано в качестве юридического лица 05.06.2002 ИМНС №14 по Северному административному округу г.  Москвы, о чем выдано свидетельство серии 77 №004592474 и внесена запись в Единый государственный реестр юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1037714046336.

В Департамент земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края  31.05.2010 (вх. №651-д) поступило обращение депутата Государственной  Думы Федерального собрания РФ, в интересах гражданки Котовой Н.В. по вопросу участия в строительстве жилого дома №27 по ул. Ватутина, 4 в г. Владивостоке.

В ходе проведения проверки по данному обращению административным органом было установлено, что ООО «Стратегия ИЖС», не имея разрешения на строительство, опубликованной проектной декларации, правоустанавливающих  документов на земельный участок (то есть не являясь застройщиком), привлекло денежные средства гражданки Котовой Н.В. для строительства жилого дома №27 по ул. Ватутина, 4 в г. Владивостоке по предварительному договору купли-продажи №ВЛ/71б-27/4-3-3 от 09.07.2008, которые были перечислены по платежному поручению от 16.07.2008 №29183 в сумме 2 143 116 рублей.

Департаментом по факту выявленных нарушений 19.07.2010 в отношении ООО «Стратегия ИЖС» составлен протокол об административном правонарушении в области долевого строительства, в котором деяние общества квалифицированно по части 1 статьи 14.28 КоАП РФ.

По результатам рассмотрения дела об административном правонарушении в области долевого строительства было вынесено постановление №52/2010 о привлечении ООО «Стратегия ИЖС» к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.28 КоАП РФ в виде наложения административного штрафа в размере 500.000 рублей.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения Общества в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом норм материального и процессуального права, апелляционная коллегия считает, что обжалуемый  судебный акт подлежит отмене в силу следующих обстоятельств.

Частью 1 статьи 14.28 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность юридических лиц за привлечение денежных средств граждан для целей строительства многоквартирных домов лицом, не имеющим на это права в соответствии с законодательством об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, в виде штрафа в размере от четырехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Изучив материалы дела, коллегия апелляционного суда считает несостоятельным доводы Общества о том, что оно не привлекало денежные средства гражданки Котовой Н.В. для строительства жилого дома по ул. Ватутина, 4 в г. Владивостоке, в связи с чем в действиях Общества отсутствует состав правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 1 статьи 14.28 КоАП РФ.

В силу статьи 1 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон № 214-ФЗ) действие этого Закона распространяется на отношения, связанные с привлечением денежных средств граждан и юридических лиц для долевого строительства многоквартирных домов и (или) объектов недвижимости.

В статье 3 Закона № 214-ФЗ определены условия, при соблюдении которых у застройщика возникает право на привлечение денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иных объектов недвижимости.

Согласно части 1 статьи 3 Закона № 214-ФЗ застройщик вправе привлекать денежные средства участников долевого строительства для строительства многоквартирного дома только после получения в установленном порядке разрешения на строительство, опубликования, размещения и (или) предоставления проектной документации и государственной регистрации застройщиком права собственности на земельный участок, предоставленный для строительства многоквартирного дома или договора аренды такого земельного участка.

Частью 2 этой же статьи установлено, что право на привлечение денежных средств граждан для строительства (создания) многоквартирного дома с принятием на себя обязательств, после исполнения которых у гражданина возникает право собственности на жилое помещение в строящемся (создаваемом) многоквартирном доме, имеют отвечающие требованиям настоящего Федерального закона застройщики на основании договора участия в долевом строительстве.

 Согласно исходно-разрешительной документации на строительство жилого дома № 27 по ул. Ватутина, 4 в г. Владивостоке застройщиком данного объекта является ООО «Жилкапинвест». В соответствии с постановлением администрации г. Владивостока  от 21.11.2006 № 2982 проведен открытый аукцион по продаже права на заключение договора аренды земельного участка в районе ул. Нейбута в г. Владивостоке. На основании протокола о результатах аукциона по продаже права на заключение договора аренды земельного участка в районе ул. Нейбута - ул. Ватутина в г. Владивостоке между администрацией г. Владивостока и ООО «Жилкапинвест» заключен договор аренды от 26.12.2006 №1 земельного участка площадью 30755 кв.м, для строительства двух жилых домов этажностью 13-16 этажей. Срок аренды определен до 24.12.2011.

20.12.2007 администрацией г.Владивостока было выдано ООО «Жилкапинвест» разрешение на строительство за № RU 25304000-196/2007 жилого дома № 27 (без наружных сетей инженерно-технического обеспечения) по ул. Ватутина, 4 в г. Владивостоке, сроком действия до 20.07.2009. Однако, постановлением администрации г. Владивостока  от 21.10.2008 № 473 разрешение на строительство за № RU 25304000-196/2007 от 20.12.2007 было отменено, а 27.02.2010 ООО «Жилкапинвест» выдано новое разрешение на строительство № RU 25304000-06/2010 жилого дома № 27 по адресу ул. Ватутина, 4 в г. Владивостоке сроком до 27.11.2011.

У ООО «Жилкапинвест» имеется  два положительных заключения государственной экспертизы от 17.12.2007 № 130-2/07 по рабочему проекту «Микрорайон 71 Б в г. Владивостоке. Жилой дом №27, Жилой дом № 28»  и от 12.08.2009 №404/08 по объекту капитального строительства «Микрорайон 71 Б в г. Владивостоке. Внеплощадочные инженерные сети и сооружения жилых домов №27 и №28».

На запрос департамента застройщик ООО «Жилкапинвест» письмом  от 17.06.2010 №77/10, сообщил, что средства граждан - участников долевого строительства, для возведения жилого дома не привлекает.

09.01.2008 между ООО «Жилкапинвест» и ООО «Стратегия ИЖС» был заключен договор инвестирования № И/ВЛД/ВАТ27/08 от 09.01.2008, предметом которого является предоставление ООО «Жилкапинвест» Обществу «Стратегия ИЖС» правомочий по участию в инвестировании проектирования, строительства и ввода в эксплуатацию жилого дома по ул. Ватутина, 4 в г. Владивостоке. Пунктом 6.1. указанного договора закреплено, что ООО «Стратегия ИЖС» вправе передавать правомочия на участие в инвестировании проектирования, строительства и ввода в эксплуатацию дома только юридическим лицам. Уступка прав (требований) по договору инвестирования или предоставление ООО «Стратегия ИЖС» правомочий на участие в инвестировании дома в отношении отдельных помещений физическим лицам запрещена. Указанные сделки, совершенные ООО «Стратегия ИЖС» с физическими лицами, не порождают каких-либо юридических последствий (п. 6.4 договора).

Вместе с тем, между ООО «Стратегия ИЖС» и  гражданкой Котовой Н.В. был заключен предварительный договор купли-продажи № ВЛ/716-27/4-3-3 от 09.07.2008 (л.д. 17), по условиям которого ООО «Стратегия ИЖС» были привлечены денежные средства Котовой Н.В. В данном договоре конкретно определена цена и объект недвижимости, который будет передан Котовой Н.В. Согласно платежного поручения  от 16.07.2008 № 29183 на сумму 2 143 116 руб., денежные средства гражданки Котовой Н.В. перечислены на расчетный счет ООО «Стратегия ИЖС».

Учитывая изложенное, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что ООО «Стратегия ИЖС» выступила посредником между застройщиком и гражданкой Котовой Н.В., привлекая денежные средств для целей  строительства жилого дома №27 по ул. Ватутина, 4 в г. Владивостоке, при этом не имело на это права в соответствии с законодательством  об участии в долевом строительстве многоквартирных домов, так как не имело разрешения на строительство, не оформило право пользования земельным участком, на котором ведется строительство. Общество привлекло денежные средства гражданки Котовой Н.В. путем заключения с ней предварительного договора купли-продажи при отсутствии у Общества разрешения на строительство, общество не владеет земельным участком на праве собственности или аренды, то есть, не является застройщиком. Данный способ привлечения денежных средств, в силу требований части 1 статьи 1 и статьи 3 ФЗ №214-ФЗ не допускается.

Таким образом, в действиях ООО «Стратегия ИЖС»  имеется состав административного правонарушения, ответственность за которое установлена ч.1 ст. 14.28 КоАП РФ. Доводы заявителя апелляционной жалобы об обратном противоречат имеющимся в материалах дела доказательствам, в связи  с чем не могут быть приняты коллегией во внимание.

Вместе с тем, коллегия апелляционного суда приходит к выводу о том, что в рассматриваемом случае административным органом был пропущен срока привлечения ООО «Стратегия ИЖС» к административной ответственности.

Согласно материалам дела, факт нарушения Обществом требований Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» за которое предусмотрена ответственность ч. 1 ст. 14.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлен протоколом об административном правонарушении в области долевого строительства (л.д. 34).

При этом момент совершения заявителем правонарушения определяется датой получения организацией в нарушение ст. 26 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» средств участника долевого строительства, которой является 16.07.2008