Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 14.04.2011 по делу n А51-14849/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-14849/2010

 15 апреля 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 14 апреля 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 15 апреля 2011 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Г.А. Симоновой

судей: Н.В. Алфёровой, Г. М. Грачёва

при ведении протокола секретарем судебного заседания: Е.В. Жариковой

при участии:

от ДНТ «Вишневый сад»: адвокат Манжурина А.Ю., доверенность от 20.10.2010 сроком на три года, удостоверение адвоката № 1597 от 14.11.2008, председатель учредительного собрания Неаполитанская А.А., протокол № 1 от 06.06.2010, паспорт;

от Департамента земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края: представитель Ким С.В., доверенность № 29/03-20-22148 от 23.12.2010 сроком до 31.12.2011, удостоверение № 1241 сроком действия до 31.12.2015;

Управление лесным хозяйством ПК, Управление территориального агентства по управлению Федеральным имуществом в Приморском крае – извещены надлежаще, не явились,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ДНТ «Вишневый сад»

апелляционное производство № 05АП-1528/2011

на решение от 02.02.2011

судьи Хвалько О.П.

по делу № А51-14849/2010 Арбитражного суда Приморского края  

по заявлению ДНТ "Вишневый сад" (ИНН 2537082668, ОГРН 1102537002787)

к Департаменту земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края

третьи лица: Управление лесным хозяйством ПК, Управление территориального агентства по управлению Федеральным имуществом в Приморском крае

о признании незаконным отказа в предоставлении земельного участка и об обязании устранить допущенные нарушения

в судебном заседании в порядке статьи 163 АПК РФ объявлялся перерыв с 11.04.2011 до 14-00 час. 14.04.2011

                УСТАНОВИЛ:

   Дачное некоммерческое товарищество «Вишнёвый сад» (далее по тексту - «заявитель», «товарищество», «ДНТ «Вишнёвый сад») при участии в деле третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора - Управления лесным хозяйством Приморского края (далее - «Управление») обратилось в арбитражный суд с заявлением признании незаконным отказа Департамента земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края (далее по тексту - «Департамент», «ответчик»), оформленного письмом от 15.07.2010 № 29/06-20-10791 в предоставлении земельного участка площадью 14000 кв.м., расположенного в районе ул. Главная, 64, в аренду для ведения дачного хозяйства, а также об обязании устранить допущенные нарушения и рассмотреть заявление в соответствии с требованиями действующего законодательства.

   Решением суда от 02.02.2011 в удовлетворении заявленных требований отказано. Суд пришел к выводу о том, что испрашиваемый ДНТ «Вишнёвый сад» земельный участок расположен на землях Садгородского участкового лесничества Владивостокского лесничества, является федеральной собственностью и не может быть предоставлен заявителю для целей ведения дачного хозяйства.

     ДНТ «Вишнёвый сад», не согласившись с принятым решением, подало апелляционную жалобу и просит судебный акт отменить. В доводах жалобы указывает на то, что в материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие факт отнесения испрашиваемого земельного участка к территориям лесного фонда. На представленной в дело копии планшета вообще отсутствует такой адрес как ул. Главная,64, следовательно, данный документ не может служить доказательством по делу. Представленные Управлением лесничества Приморского края материалы лесоустройства также не содержат в себе  информации позволяющей определить, что испрашиваемый земельный участок расположен на территории лесного фонда. Проведение лесоустройства в отношении спорного земельного участка не является доказательством его принадлежности к землям лесного фонда, так как в соответствии с частью 1 статьи 67 и части 3 статьи 23 Лесного кодекса РФ лесоустройство проводится не только на землях лесного фонда, но также на землях населённых пунктов, на которых находятся городские леса. Ссылаясь на часть 2 статьи 101 ЛК РФ, заявитель указывает, что данные о границах земель лесного фонда заносятся в государственный земельный кадастр. Между тем, из представленного кадастрового плана территории не следует, что спорный земельный участок отнесен к категории земель лесного фонда, наоборот, в нем указано на предоставление земельных участков для целей строительства и дальнейшей эксплуатации индивидуального жилого дома. На этом основании товарищество считает, что представленными в дело доказательствами подтверждается факт нахождения испрашиваемого земельного участка на землях населённого пункта.

    Ссылаясь на положения пункта 1 статьи 84 Земельного кодекса РФ, товарищество указывает на то, что после утверждения генерального плана г. Владивостока земли лесного фонда были переведены в земли населённых пунктов и соответственно также в силу закона перестали являться федеральной собственностью. Кроме того, согласно сведениям Управления градостроительства и архитектуры г. Владивостока в соответствии с генеральным планом г. Владивостока, испрашиваемый земельный участок расположен в зоне жилой застройки, условно обозначенной – Ж1, следовательно, отнесён к категории земель населенных пунктов. При принятии генерального плана Владивостокского городского округа и Правил землепользования и застройки Владивостокского ГО, границы Владивостокского городского округа были согласованы с Федеральным агентством лесного хозяйства. Ссылку суда на Постановление Конституционного Суда РФ №1-П от 09.01.1998 заявитель считает необоснованной, поскольку данное Постановление было вынесено в отношении Лесного кодекса РФ 1997г. Доводы суда о непредставлении утверждённых списков членов ДНТ «Вишнёвый сад» и протокола общего собрания членов товарищества, закрепляющее коллективное решение о предоставлении земельного участка в аренду заявитель считает необоснованными. На основании выше изложенного, заявитель считает, что законных оснований для отказа в предоставлении испрашиваемого земельного участка у Департамента не имелось, в связи с чем просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

 Представитель ДНТ «Вишнёвый сад» доводы апелляционной жалобы поддержала в полном объеме.

  Представитель Департамента на доводы жалобы возразил, согласно представленному отзыву считает решение суда законным и обоснованным. Считает, что представленные Управлением лесного хозяйства Приморского края сведения из реестра лесного хозяйства полностью подтверждают расположение испрашиваемого товариществом земельного участка в границах лесного фонда. Кроме того, указал на то, что испрашиваемый земельный участок расположен во 2-й санитарной охранной курортной зоне. Такие участки являются ограниченными в обороте, и также являются федеральной собственностью.

            Управление лесным хозяйством ПК, извещенное о времени и месте судебного разбирательства явку своего представителя не обеспечило.

             От Управления территориального агентства по управлению Федеральным имуществом в Приморском крае поступило ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие представителя, указав на то, что считает решение суда законным и обоснованным, апелляционную жалобу просит оставить без удовлетворения.

              В соответствии с частью 3, 5 статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие неявившихся лиц, по имеющимся в деле доказательствам.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей  266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса  РФ правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции считает, что решение подлежит отмене в связи со следующим.

             22.06.2010г. ДНТ «Вишневый сад» обратилось в Департамент земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края о предоставлении в аренду земельного участка площадью 14000 кв.м. по адресу г. Владивосток, в районе ул. Главная, 64 для целей, не связанных со строительством: для ведения дачного хозяйства.

              Департамент, решением от № 29/06-20-10791 от 15.07.2010 отказал в предоставлении земельного участка, указав на то, что он находится испрашиваемый на территории лесного фонда.

              Не согласившись с указанным решением, заявитель обратился в арбитражный суд с заявлением о признании его незаконным как не соответствующим закону и нарушающим права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

       Согласно части 1 статьи 198, части 4 статьи 200, частям 2 и 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для признания недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов и их должностных лиц необходимо наличие в совокупности двух условий: несоответствия оспариваемого ненормативного правового акта, решений и действий (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

              В силу ч. 5 ст. 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

      Согласно статье 1 Федеральный закон от 15.04.1998 N 66-ФЗ "О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан" (далее Закон N 66-ФЗ) под дачным земельным участком понимается земельный участок, предоставленный гражданину или приобретенный им в целях отдыха (с правом возведения жилого строения без права регистрации проживания в нем или жилого дома с правом регистрации проживания в нем и хозяйственных строений и сооружений, а также с правом выращивания плодовых, ягодных, овощных, бахчевых или иных сельскохозяйственных культур и картофеля).

              Настоящий Федеральный закон использует нормы других отраслей права, комплексно регулирует отношения, возникающие в связи с ведением гражданами садоводства, огородничества и дачного хозяйства, и устанавливает правовое положение садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединений, порядок их создания, деятельности, реорганизации и ликвидации, права и обязанности их членов (пункт 1 статьи 2 Федерального закона №66-ФЗ).

      В соответствии с пунктом 1 статьи 4 настоящего Федерального закона граждане в целях реализации своих прав на получение садовых, огородных или дачных земельных участков, владение, пользование и распоряжение данными земельными участками, а также в целях удовлетворения потребностей, связанных с реализацией таких прав, могут создавать садоводческие, огороднические или дачные некоммерческие товарищества, садоводческие, огороднические или дачные потребительские кооперативы либо садоводческие, огороднические или дачные некоммерческие партнерства.

        В силу статьи 7 Закона садоводческое, огородническое или дачное некоммерческое объединение в соответствии с гражданским законодательством вправе в числе прочего, осуществлять действия, необходимые для достижения целей, предусмотренных настоящим Федеральным законом и уставом такого объединения; обращаться в суд, арбитражный суд с заявлениями о признании недействительными (полностью или частично) актов органов государственной власти, актов органов местного самоуправления или о нарушении должностными лицами прав и законных интересов садоводческого, огороднического или дачного некоммерческого объединения.

       Граждане, заинтересованные в предоставлении земельных участков в собственность из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, для целей, не связанных со строительством, подают заявления в исполнительный орган государственной власти или орган местного самоуправления (пункт 2 статьи 34 Земельного кодекса Российской Федерации). Исполнительный орган государственной власти или орган местного  самоуправления, предусмотренные статьей 29 Земельного кодекса Российской Федерации, в двухнедельный срок со дня представления кадастрового паспорта испрашиваемого земельного участка принимает решение о предоставлении этого земельного участка в собственность за плату или бесплатно либо о передаче в аренду земельного участка заявителю, указанному в пункте 4 данной статьи, и направляет ему копию такого решения с приложением кадастрового паспорта этого земельного участка (пункт 5 этой же нормы права). Договор купли-продажи или аренды земельного участка заключается в недельный срок со дня принятия указанного в пункте 5 настоящей статьи решения (часть 6 указанной статьи Земельного кодекса РФ).

              В соответствии с пунктом 2.2.5 постановления администрации Приморского края от 25.09.2009 N 263-па "О переименовании департамента земельных ресурсов и землеустройства Приморского края и об утверждении Положения о департаменте земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края", полномочия по распоряжению земельными участками, находящимися в собственности Приморского края, а также земельными участками, государственная собственность на которые не разграничена, в административном центре Приморского края (находящимися в ведении Приморского края),