Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 28.08.2011 по делу n А51-8991/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-8991/2011

 29 августа 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 25 августа 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 29 августа 2011 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего О.Ю. Еремеевой

судей Г.А. Симоновой, Г. М. Грачёва

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.С. Барановой

при участии

от департамента земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края: Болтик А.К. по доверенности от 26.07.2011 сроком действия до  31.12.2011, паспорт;

от ЗАО «Фонд Недвижимости»: Чернякова О.С. по доверенности от 21.03.2011  сроком действия до 31.12.2011, удостоверение № 2061;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу департамента земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края

апелляционное производство № 05АП-5335/2011

на решение от 21.07.2011

судьи О.П. Хвалько

по делу № А51-8991/2011 Арбитражного суда Приморского края  

по заявлению ЗАО «Фонд Недвижимости» (ИНН 2536071222, ОГРН 1022501287709)

к департаменту земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края

о признании незаконным и отмене постановления № 37/2011 от 16.05.2011,

           УСТАНОВИЛ:

 Закрытое акционерное общество «Фонд недвижимости (далее - заявитель, ЗАО «Фонд недвижимости, общество) обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о признании незаконным и отмене постановления № 37/2011 от 16.05.2011 департамента земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края (далее - департамент, административный орган, ответчик) по делу об административном правонарушении, которым общество признано виновным в совершении административного правонарушения и привлечено к административной ответственности по части 1 статьи 14.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (КоАП РФ).

Решением от 21.07.2011 суд признал установленным факт того, что ЗАО «Фонд недвижимости» привлекало денежные средства участников долевого строительства при строительстве жилого дома по пер. Некрасовский, 28 в г. Владивостоке, не имея разрешения на строительство, в связи с чем в его действиях имелся состава административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 1 статьи 14.28 КоАП РФ. Между тем суд счёл возможным признать совершённое правонарушение малозначительным, освободив ЗАО «Фонд недвижимости» от административной ответственности, ограничившись устным замечанием.

В апелляционной жалобе на решение суда от 21.07.2011 департамент земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края просит его отменить, считает, что допущенное ЗАО «Фонд недвижимости» правонарушение не является малозначительным, поскольку создаёт угрозу общественным отношениям, учитывая область строительства жилых домов. При этом департамент считает, что у общества имелась возможность для соблюдения правил и норм, предусмотренных действующим законодательством, но не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

В заседании арбитражного суда апелляционной инстанции департамент земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края поддержал доводы апелляционной жалобы.

ЗАО «Фонд недвижимости» в судебном заседании и в письменном отзыве на апелляционную жалобу с доводами жалобы не согласно, считает, что при рассмотрении дела судом дана надлежащая оценка обстоятельствам дела, решение суда просит оставить в силе.

Исследовав материалы дела, заслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее:

ЗАО «Фонд недвижимости» является застройщиком и осуществляет привлечение денежных средств участников долевого строительства при строительстве объекта жилого дома по пер. Некрасовский, 28 в г. Владивостоке, а также имеет зарегистрированные договоры участия в долевом строительстве на строительство указанного объекта.

Письмом департамента от 29.11.2010 № 29/07-20-20128 у ЗАО «Фонд недвижимости» была запрошена надлежащим образом заверенная копия разрешения на строительство жилого дома в районе Некрасовского переулка, 28 в г. Владивостоке, продленного в установленном законом порядке, поскольку срок представленного ранее разрешения истек 30.08.2010.

22.12.2010 обществом представлена в департамент заверенная копия разрешения на строительство жилого дома по пер. Некрасовский. 28 в г. Владивостоке № RU25304000-90/2007, продленная 23.11.2010 администрацией г. Владивостока сроком до 31.12.2010.

На основании распоряжения департамента от 12.04.2011 в отношении ЗАО «Фонд недвижимости» проведена плановая проверка на предмет соблюдения обязательных требований законодательства в области долевого строительства в соответствии с Федеральным законом от 30.12.2004 № 214-ФЗ, Постановлением Администрации Приморского края от 25.09.2009 № 263-па при осуществлении строительства жилого дома по пер. Некрасовский, 28 в г. Владивостоке в соответствии с ежегодным планом проведения плановых проверок на 2011 год.

В результате проведенной проверки департаментом установлено, что ЗАО «Фонд недвижимости» не имея действующего разрешения на строительство, привлекало денежные средства участников долевого строительства при строительстве жилого дома по пер. Некрасовский. 28 в г. Владивостоке, что подтверждается копиями приходных кассовых ордеров на сумму 7 189 002 руб.: п/о № 157 от 04.10.2010 на сумму 200000 руб. от Меркулова В.В. по договору участия в долевом строительстве № 28П 1№16 от 10.08.2010; п/о № 158 от 05.10.2010 на сумму 700000 руб. от Касаткина А.В. по договору участия в долевом строительстве № 28/16-№1 от 21.06.2010; п/о № 167 от 19.10.2010 г. на сумму 1264500 руб. от Кузнецова С.К. по договору участия в долевом строительстве № 28/13-№7, 13-8 от 08.09.2010; п/о № 168 от 19.10.2010 на сумму 3040363 руб. от Кузнецова С.К. по договору участия в долевом строительстве № 28/13-№7, 13-8 от 08.09.2010; п/о № 171 от 26.10.2010 г. па сумму 700000 руб. от Кузнецова С.К. по договору участия в долевом строительстве №28/16-1 от 21.06.2010; п/о № 174 от 29.10.2010 на сумму 34139 руб. от Ковалёнок К.И. по договору участия в долевом строительстве № 28/7-№7. 7-№8 от 02.10.2007; п/п № 230 от 22.10.2010 на сумму 1250000 руб. от Кирюхиной О.Е. по договору участия в долевом строительстве № 28/1-№8 от 28.06.2010.

По факту ненадлежащего исполнения ЗАО «Фонд недвижимости» обязанностей, предусмотренных законодательством в области долевого строительства действиях, департаментом 25.04.2011 составлен в отношении ЗАО «Фонд недвижимости» протокол об административном правонарушении, в котором действия общества квалифицированы по части 1 статьи 14.28 КоАП РФ. 

Постановлением от 16.05.2011 по делу об административном правонарушении №37/2011 ЗАО «Фонд недвижимости» привлечено к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.28 КоАП РФ, в виде взыскания штрафа в размере 500000 рублей.

Не согласившись с вынесенным департаментом постановлением, общество обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

В соответствии с частью 3 статьи 14.28 КоАП РФ непредставление в установленный срок в орган, осуществляющий контроль и надзор в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, отчетности в случаях, предусмотренных законодательством об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, а равно представление отчетности, содержащей недостоверные сведения, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до пятнадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до двухсот тысяч рублей.

Согласно части 1 статьи 3 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» застройщик вправе привлекать денежные средства участников долевого строительства для строительства многоквартирного дома только после получения в установленном порядке разрешения на строительство, опубликования, размещения и (или) представления проектной декларации и государственной регистрации застройщиком права собственности на земельный участок, предоставленный для строительства многоквартирного дома, или договора аренды такого земельного участка.

Материалами дела подтверждается и заявителем не оспаривается, что ЗАО «Фонд недвижимости» привлекало денежные средства участников долевого строительства при строительстве жилого дома по пер. Некрасовский, 28 в г. Владивостоке не имея действующего разрешения на строительство в период после 30.08.2010 и до 23.11.2010, что является нарушением требований Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» и влечёт привлечение к административной ответственности по части 1 статьи 14.28 КоАП РФ.

Порядок и срок привлечения общества к административной ответственности департаментом не нарушены.

Вместе с тем судом правомерно и обоснованно применены положения статьи 2.9 КоАП РФ в части освобождения общества от административной ответственности в ввиду малозначительности совершенного правонарушения.

В соответствии со статьей 2.9 КоАП РФ при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» конкретизировано применение положений статьи 2.9 КоАП РФ. Так, при квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям. Данные обстоятельства в силу частей 2 и 3 статьи 4.1 КоАП РФ учитываются при назначении административного наказания.

Квалификация правонарушения как малозначительного производится с учетом положений пункта 18 вышеназванного постановления применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния.

По смыслу статьи 2.9 КоАП РФ оценка малозначительности деяния должна соотноситься с характером и степенью общественной опасности, причинением вреда либо угрозой причинения вреда личности, обществу или государству.

В рассматриваемом случае судом первой инстанции и коллегией апелляционной инстанции учтено, что 29.07.2010, то есть за месяц до истечения срока действия ранее выданного разрешения на строительство ЗАО «Фонд недвижимости» обратилось в администрацию г. Владивостока с заявлением о продлении срока действия разрешения на строительство, на что 19.08.2010 был получен отказ. Указанный отказ администрации общество обжаловало в арбитражный суд.  Решением Арбитражного суда Приморского края от 18.10.2010 по делу № А51-13075/2010 действия администрации по отказу в продлении разрешения от 04.05.2007 № RU25304000 на строительство многоквартирного жилого дома по адресу: г. Владивосток, Некрасовский переулок, д. 28 признаны незаконными, как не соответствующие Градостроительному кодексу РФ, в связи с чем суд обязал администрацию города Владивостока продлить обществу срок действия разрешения в установленном порядке. Во исполнение решения суда 23.11.2010 администрацией продлен срок действия разрешения общества до 31.12.2010.

Тем самым, заблаговременно обратившись за продлением срока действия разрешения на строительство, общество проявило сознательность и заинтересованность в соблюдении Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», однако из-за установленных вступившим в законную силу решением арбитражного суда по вышеназванному делу незаконных действий администрации, разрешение не было своевременно продлено уполномоченным органом. На момент привлечения к административной ответственности общество уже имело выданное администрацией действующее разрешение на строительство. В связи с этим, а также учитывая отсутствие в рассматриваемом случае реальной угрозы нарушения прав  граждан, участвующих в долевом строительстве, а также ущерба государственным интересам, имуществу граждан-дольщиков, коллегия считает возможным применение положений о малозначительности.

Решение суда является законным и обоснованным, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы нет.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 21.07.2011 по делу №А51-8991/2011  оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

         Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.    

Председательствующий

 О.Ю. Еремеева

Судьи

Г.А. Симонова

Г. М. Грачёв