Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 05.09.2011 по делу n А51-8212/2011. Изменить решение (ст.269 АПК)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-8212/2011

 06 сентября 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 05 сентября 2011 года .

Постановление в полном объеме изготовлено 06 сентября 2011 года .

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего К.П. Засорина

судей Л.Ю. Ротко, С.В. Шевченко

при ведении протокола секретарем судебного заседания  А.В. Лукониной

при участии:

от ответчика: Шаркун С.В. (советник директора по правовым вопросам правового управления по доверенности №ДЭК-20-15/257Д от 06.12.2010), Макарова Н.В. (начальник юридического сектора Партизанского отделения филиала  ОАО «ДЭК» - "Дальэнергосбыт" по доверенности №ДЭК-20-15/169Д от 02.12.2010),

от истца: не явился, извещён,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" филиал Дальэнергосбыт

апелляционное производство №05АП-5573/2011

на решение от 15.07.2011 по делу №А51-8212/2011 Арбитражного суда Приморского края  судьи Н.А. Галочкиной

по иску общества с ограниченной ответственностью  "Водоканал" (ОГРН 1062501009889, ИНН 2501012900, Приморский край, г.Арсеньев, ул.Калининская, 7, 1)

к открытому акционерному обществу "Дальневосточная энергетическая компания" (ОГРН 1072721001660, ИНН 2723088770, Приморский край, г.Владивосток, ул.Тигровая, д. 19) филиал Дальэнергосбыт

об урегулировании разногласий по договору энергоснабжения

           УСТАНОВИЛ:

          Общество с ограниченной ответственностью «Водоканал» (далее – ООО «Водоканал») обратилось в арбитражный суд с иском к открытому акционерному обществу «Дальневосточная энергетическая компания» в лице Партизанского отделения ДЭС (далее – ОАО «ДЭК») об урегулировании разногласий, возникших при заключении  договора энергоснабжения №2162 от 19.03.2010 путем принятия пункта 6.2 договора в редакции, предложенной истцом.

         Решением от 15.07.2010 исковые требования удовлетворены, пункт 6.2 договора энергоснабжения №2162 от 19.03.2010 принят в редакции истца.

         Не согласившись с решением арбитражного суда первой инстанции, ОАО «ДЭК» обратилось с апелляционной жалобой о его отмене и оставлении искового заявления без рассмотрения или принятии по делу нового судебного акта, изложив пункт 6.2 договора в редакции, предусмотренной пунктом 70 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 №530 (далее  - Правила №530). В обоснование жалобы заявитель указывает, что истцом не соблюден досудебный порядок урегулирования преддоговорного спора, так как проект договора и протокол разногласий не содержат существенного условия договора энергоснабжения – величины аварийной и технологической брони. Истцом не соблюдены условия положения статей 432, 445, 435 ГК РФ. ООО «Водоканал» не относится к числу лиц, на которых не распространяется общий порядок расчетов за потребляемую электроэнергию, определённый пунктом 70 Правил №530.

  Надлежащим образом извещённый о времени и месте судебного заседания апелляционной инстанции истец явку представителя не обеспечил, путём направления телефонограммы заявил ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы без участия его представителя. Судом заявленное ходатайство рассмотрено и удовлетворено. В соответствии с ч. 3 ст. 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие неявившегося истца на основании имеющихся в материалах  дела доказательств.

Представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, проверив в порядке статей 266-271 АПК РФ правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу о необходимости изменения обжалуемого судебного акта в силу следующих обстоятельств.

         Как видно из материалов дела,  постановлением Главы Партизанского городского округа Приморского края от 29.03.2010 «О передаче функций водоснабжений и водоотведения» с 01.04.2010 функции водоснабжения и водоотведения  были возложены на общество с ограниченной ответственностью «Голем».

01.04.2010 между администрацией Партизанского городского округа (заказчик) и ООО «Голем» (исполнитель) был  заключен договор №15 по обеспечению потребителей (получателей) Партизанского городского округа услугами централизованного водоснабжения и водоотведения, целью которого явилась подача питьевой воды до границы эксплуатационной ответственности на сетях водоснабжения и водоотведения (п. 1.1 договора).  В соответствии с п. 1.2 договора  заказчик поручает, а исполнитель принимает на себя обязательства по оказанию потребителям Партизанского городского округа услуг по водоснабжению и приему сточных вод.

Между ОАО «ДЭК» (гарантирующий поставщик) и ООО «Голем» (покупатель) был подписан договор энергоснабжения №2162 от 19.03.2010 с протоколом разногласий, протоколом урегулирования разногласий и протоколом согласования разногласий.

19.05.2010 Главой Партизанского городского округа было принято Постановление №676 «О внесении изменений в некоторые постановления главы Партизанского городского округа», в соответствии с пунктами 1, 2 которого были внесены изменения в постановление главы Партизанского городского округа от 29.03.2010 №421 «О передаче функций водоснабжения и водоотведения» и №422 «Об установлении тарифов на услуги водоснабжения и водоотведения, оказываемые ООО «Голем», заменив слово «Голем» на слово «Водоканал».

21.01.2011 ООО «Водоканал» направило в адрес ОАО «ДЭК» протокол урегулирования разногласий к договору №2162, указав в нем свою редакцию пункта 6.2 договора, который ОАО «ДЭК» не подписало и возвратило в адрес ООО «Водоканал», что явилось основанием для обращения истца в суд с настоящим иском.

Доводы ответчика о несоблюдении истцом претензионного порядка урегулирования спора подлежат отклонению по следующим основаниям.

Из обстоятельств дела видно, что оферта была направлена ответчиком – ОАО «ДЭК», то есть лицом, для которой заключение спорного договора является обязательным.

Пунктом 2 статьи 445 ГК РФ предусмотрено, что в случаях, когда в соответствии с ГК РФ или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

Как следует из материалов дела, истец, получив от ответчика проект договора, направил последнему протокол разногласий по преамбуле договора, по пунктам 6.2, 7.4, разделу 11 договора.

Протоколом от 14.05.2010 №611-09-1713 ОАО «ДЭК» согласовало преамбулу, пункт 7.4, раздел 11 договора в редакции покупателя, с редакцией пункта 6.2 покупателя не согласилось, что явилось основанием для обращения истца в суд с настоящим иском в порядке п. 2 ст. 445 ГК РФ.

Согласно проекту договора энергоснабжения №2162 от 19.03.2010, ОАО «ДЭК» настаивает на принятии пункта 6.2, касающегося порядка расчетов, в следующей редакции, аналогичной редакции, изложенной в пункте 70 Правил №530:      

«Покупатель обязан в порядке и в сроки, предусмотренные договором, оплатить приобретаемый объем электрической энергии (мощности) в следующем порядке:          - до 10-го числа расчетного месяца - 30 процентов стоимости договорного объема потребления электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата;

 - до 25-го числа расчетного месяца - 40 процентов стоимости договорного объема потребления электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата;

- до 18-го числа месяца, следующего за расчетным, - окончательный расчет за фактически потребленную в расчетном месяце электрическую энергию (мощность) с учетом средств, ранее внесенных покупателем в качестве оплаты за электрическую энергию (мощность) в расчетном периоде».

Истец в свою очередь считает, что пункт 70 Правил №530 к нему не применим, так как он является исполнителем коммунальных услуг, предоставляющим услуги водоснабжения и водоотведения, и  обязан руководствоваться положениями Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 №307 (далее - Правила №307). Считает, что пункт 6.2 договора необходимо принять в следующей редакции: «Покупатель обязан произвести оплату за потребленную электрическую энергию (мощность) в срок до 18 числа месяца, следующего за расчетным, с учетом средств, ранее внесенных покупателем в качестве оплаты за электрическую энергию (мощность) в расчетном периоде».

Судом первой инстанции обоснованно отклонены со ссылкой на пункт 3 Правил №307 доводы истца о том, что он является исполнителем услуг.

Удовлетворяя исковые требования ООО «Водоканал», суд первой инстанции указал, что истец выступает ресурсоснабжающей организацией, основной целью деятельности которой является предоставление коммунальных услуг гражданам, а не иная коммерческая деятельность, в связи с чем истец не должен оплачивать услуги ответчика в сроки, предусмотренные пунктом 70 Правил №530, так как он не применим во взаимоотношениях с гражданами – потребителями, которые являются конечными потребителями коммунальной услуги, оказываемой ООО «Водоканал». Учитывая изложенное, суд первой инстанции посчитал возможным принять пункт 6.2 договора в редакции истца.

Апелляционная коллегия не может согласиться с выводом суда первой инстанции о том, что на ООО «Водоканал» не распространяется общий порядок расчётов за потреблённую электроэнергию, определённый пунктом 70 Правил №530.

  Согласно п. 1 Правил №530 они устанавливает правовые основы функционирования розничных рынков электрической энергии (далее - розничные рынки), а также определяет условия взаимодействия субъектов оптового рынка электрической энергии (мощности) (далее - оптовый рынок) и розничных рынков в целях обеспечения устойчивого функционирования электроэнергетики, качественного и надежного снабжения потребителей электрической энергией.

Пунктом 70 Правил №530 предусмотрено, что если иное не установлено договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии), покупатели (за исключением граждан-потребителей и исполнителей коммунальной услуги по электроснабжению, приобретающих электрическую энергию в объеме, определяемом в соответствии с пунктом 89 Правил №530) оплачивают электрическую энергию (мощность) гарантирующему поставщику по тарифу, установленному органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов для данной категории потребителей, и свободным (нерегулируемым) ценам за потребленный объем электрической энергии (мощности) в следующем порядке:

30 процентов стоимости договорного объема потребления электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, вносится в срок до 10-го числа этого месяца;

40 процентов стоимости договорного объема потребления электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, вносится в срок до 25-го числа этого месяца;

фактически потребленная в истекшем месяце электрическая энергия (мощность) с учетом средств, ранее внесенных потребителями в качестве оплаты за электрическую энергию (мощность) в расчетном периоде, оплачивается в срок до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата. В случае если объем фактического потребления электрической энергии (мощности) за расчетный период меньше договорного объема, излишне уплаченная сумма зачитывается в счет платежа за следующий месяц.

В соответствии с п. 73 Правил №530 граждане-потребители и исполнители коммунальной услуги по электроснабжению, приобретающие электрическую энергию (мощность) в объеме, определяемом в соответствии с пунктом 89 Правил №530, в соответствии с законодательством Российской Федерации и договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) потребляют электрическую энергию (мощность) в необходимом им количестве (количестве, необходимом для оказания коммунальной услуги по электроснабжению и определяемом в соответствии с пунктом 89 Правил №530. Расчетным периодом при энергоснабжении таких покупателей электрической энергии является один календарный месяц. Плата за электрическую энергию и услуги, предоставляемые в соответствии с договором энергоснабжения, вносится указанными покупателями не позднее 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом.

Из указанных норм следует, что в случаях потребления энергии гражданами-потребителями и исполнителями коммунальной услуги по электроснабжению применению подлежит пункт 73 Правил №530, в остальных случаях применяется пункт 70 Правил №530, если стороны не предусмотрят иной порядок расчетов в договоре энергоснабжения.

Поскольку истец не относится к категории граждан-потребителей и исполнителей коммунальной услуги по электроснабжению, учитывая, что стороны не пришли к взаимному соглашению по поводу условия договора о порядке расчетов, апелляционная коллегия находит необходимым согласовать пункт 6.2 договора в редакции, предложенной ответчиком, которая полностью соответствует положениям пункта 70 Правил №530.

Доводы ответчика о незаключенности договора энергоснабжения №2162 от 19.03.2010 судом отклоняются, так как предметом настоящего спора являются разногласия, возникшие по поводу согласования редакции одного пункта договора (пункта 6.2). В соответствии со статьёй 446 ГК РФ в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 ГК РФ либо по соглашению сторон условия договора,