Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 27.08.2013 по делу n А24-984/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК),Возместить (распределить) судебные расходы (ст.101, 106, 112 АПК)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115, г. Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                                  Дело

№ А24-984/2013

28 августа 2013 года

Резолютивная часть постановления оглашена 22 августа 2013 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 28 августа 2013 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Е.Н. Номоконовой,

судей А.В. Гончаровой, С.В. Гуцалюк,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.В. Модиной,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю,

апелляционное производство № 05АП-8220/2013

на решение от 14.06.2013

судьи В.И. Решетько

по делу № А24-984/2013 Арбитражного суда Камчатского края

по заявлению открытого акционерного общества «Камчатнефтепродукт» (ИНН 4101026789, ОГРН 1024101022230)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю (ИНН 4101036307, ОГРН 1024101041470)

третьи лица: Прокуратура Камчатского края (ИНН 4101118140, ОГРН 1074101005351), Аппарат администрации Петропавловск-Камчатского городского округа (ИНН 4101105617, ОГРН 1064101002965)

о признании недействительным пункта 1 резолютивной части решения от 20.12.2012 по делу № 21-06/194-12А о нарушении антимонопольного законодательства

при участии:

от ОАО «Камчатнефтепродукт»: до перерыва: адвокат Соловяненко В.В., представитель по доверенности от 15.05.2013 №01-10/15 (со специальными полномочиями), сроком действия один год; удостоверение 118; после перерыва представитель не явился,

Управление Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю,  прокуратура Камчатского края, аппарат администрации Петропавловск-Камчатского городского округа, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом, в судебное заседание представителей не направили,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Камчатнефтепродукт» (юридический адрес: Камчатский край, г. Петропавловск-Камчатский, ул. Космонавтов, д. 1, ОГРН  1024101022230) (далее – заявитель, ОАО «Камчатнефтепродукт», общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением в порядке главы 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), впоследствии уточненным в порядке статьи 49 АПК РФ, о признании недействительным пункта 1 резолютивной части решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю (далее – Камчатское УФАС России, антимонопольный орган) от 20.12.2012 по делу № 21-06/194-12А о нарушении антимонопольного законодательства.

Решением Арбитражного суда Камчатского края от 14.06.2013 заявленные требования удовлетворены в полном объеме, оспариваемое постановление признано незаконным и отменено полностью.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, Управление Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение арбитражного суда Камчатского края от 14.06.2013 отменить. В обоснование жалобы заявитель указывает на то, что цена спорного контракта завышена в результате применения при расчете прогнозных цен хозяйствующих субъектов, в том числе ОАО «Камчатнефтепродукт», ожидающих повышения цен во втором квартале 2012 года. Ответчики по делу не предпринимали каких-либо действий по снижению цены, следовательно, Аппарат администрации и ОАО «Камчатнефтепродукт» совершили согласованные действия, которые привели к повышению и поддержанию цен на нефтепродукты, а также к необоснованному становлению различных цен на один и тот же товар. Полагает, что первоначальная цена муниципального контракта установлена на случай резкого повышения рыночных цен, а когда такой случай не наступил, ответчики по делу не предприняли действий по достижению соглашения о снижении цены контракта. Указывает, что Камчатским УФАС правомерно не применялись критерии, установленные статьей 8 Закона о защите конкуренции, так как  субъектами согласованных действий по делу являлись хозяйствующий субъект, с одной стороны, и орган власти, с другой. Полагает доказанным вывод о том, что в результате исполнения муниципального контракта ОАО «Камчатнефтепродукт» получило возможность реализовывать нефтепродукты по цене, превышающей на 7-10 процентов служившуюся на рынке цену, что создало этому хозяйствующему субъекту преимущества и ограничило конкуренцию. Считает неверным вывод суда о том, что Аппарат администрации Петропавловск-Камчатского городского округа не является субъектом ответственности по статье 16 Закона о защите конкуренции.

Через канцелярию суда от общества поступили письменный отзыв и ходатайство о возмещении судебных расходов на оплату услуг представителя за составление отзыва на апелляционную жалобу и представительство в суде апелляционной инстанции, а также командировочных расходов в общей сумме 93 110 рублей. Отзыв и ходатайство с приложениями к нему приобщены к материалам дела.

Представитель общества в судебном заседании по доводам апелляционной жалобы возразил, обжалуемое решение  считает законным и обоснованным, просил оставить его без изменения, жалобу – без удовлетворения. Уточнил, что настаивает на ходатайстве о возмещении судебных расходов на оплату услуг представителя лишь в сумме 86 510 рублей, в остальной части данное ходатайство не поддерживает.

Иные лица, участвующие в деле, позиции по апелляционной жалобе не выразили, и будучи извещенными надлежащим образом о дате, времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителей в судебное заседание не обеспечили. Руководствуясь частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), суд рассмотрел апелляционную жалобу в отсутствие их представителей.

В судебном заседании в порядке статьи 163 АПК РФ объявлен перерыв для представления обществом доказательств вручения иным лицам, участвующим в деле, ходатайства о возмещении судебных расходов и приложений к нему, в целях реализации прав данных лиц заявить мотивированные возражения по данному ходатайству.

Об объявлении перерыва лица, участвующие в деле,  уведомлены в соответствии с Информационным Письмом Президиума ВАС РФ №113 от 19.09.06 «О применении статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации» путем размещения на официальном сайте суда информации о времени и месте продолжения судебного заседания. После перерыва судебное заседание продолжено.

В течение перерыва от общества через канцелярию суда поступила копия ходатайства о возмещении судебных расходов с отметками о вручении ходатайства и приложений к нему всем лицам, участвующим в деле, от которых по данному ходатайству возражений не поступило.

Исследовав представленные в дело доказательства, выслушав пояснения представителя общества, судебная коллегия установила следующее.

Как следует из материалов дела, в связи с поступлением материалов из прокуратуры г. Петропавловска-Камчатского (письмо от 31.08.2012 № 07-31-1237ж), приказом руководителя Камчатского УФАС России Петрова А.В. от 17.09.2012 № 174-П сформирована инспекция для организации и осуществления внеплановой проверки соблюдения законодательства о размещении заказов при размещении заказов муниципальным заказчиком - Аппаратом администрации Петропавловск-Камчатского городского округа путем открытых аукционов в электронной форме на поставку нефтепродуктов.

По результатам внеплановой проверки составлен акт от 04.10.2012 № 46/06 (период проведения проверки не указан), в соответствии с которым в действиях Заказчика – Аппарата администрации Петропавловск-Камчатского городского округа и ОАО «Камчатнефтепродукт» выявлены признаки нарушения частей 1 и 2 статьи 16 Федерального закона «О защите конкуренции» при размещении заказа № 0138300000412000168 и исполнении контракта (пункт 3 заключения). Приказом антимонопольного органа от 09.10.2012 № 183-П возбуждено дело № 21-06/194-12А о нарушении антимонопольного законодательства и создана Комиссия по рассмотрению вышеуказанного дела.

Решением Комиссии Камчатского УФАС России от 20.12.2012 по рассмотрению дела № 21-06/194-12А о нарушении антимонопольного законодательства в действиях Аппарата администрации Петропавловск-Камчатского городского округа и ОАО «Камчатнефтепродукт» выявлено нарушение статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившееся в совершении согласованных действий, которые привели к ограничению конкуренции, в частности, к повышению и поддержанию цен на нефтепродукты и необоснованному установлению различных цен на нефтепродукты при исполнении заключенного по результатам торгов муниципального контракта от 22.03.2012 № 0138300000412000168-63489 на поставку нефтепродуктов для муниципальных нужд Петропавловск-Камчатского городского округа (пункт 1 резолютивной части решения).

Пунктами 2, 3 резолютивной части вышеуказанного решения постановлено рассмотрение дела прекратить в связи с добровольным устранением нарушения антимонопольного законодательства и его последствий; предписание не выдавать.

Не согласившись с пунктом 1 резолютивной части решения Комиссии Камчатского УФАС России от 20.12.2012 по делу № 21-06/194-12А, ОАО «Камчатнефтепродукт» оспорило его в судебном порядке.

Решением арбитражного суда Камчатского края от 14.06.2013 заявленные требования удовлетворены в связи с отсутствием в действиях Аппарата и хозяйствующего субъекта признаков согласованных действий.

Исследовав и оценив материалы дела, проверив в порядке статей 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что решение не подлежит отмене или изменению в силу следующих обстоятельств.

В силу части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 2 статьи 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Таким образом, для признания незаконными решения, действий  (бездействия) органа, осуществляющего публичные полномочия, должностного лица требуется наличие в совокупности двух условий: несоответствия обжалуемого решения, действий (бездействия) закону и нарушения прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Федеральным законом «О защите конкуренции» устанавливаются организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе предупреждения и пресечения: монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции; недопущения, ограничения, устранения конкуренции федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации. Целями настоящего Федерального закона являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков (статья 1 Закона).

В соответствии со статьей 16 Федерального закона «О защите конкуренции» запрещаются соглашения между федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации или между ними и хозяйствующими субъектами либо осуществление этими органами и организациями согласованных действий, если такие соглашения или такое осуществление согласованных действий приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, в частности к:

1) повышению, снижению или поддержанию цен (тарифов), за исключением случаев, если такие соглашения предусмотрены федеральными законами или нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации;

2) экономически, технологически и иным образом не обоснованному установлению различных цен (тарифов) на один и тот же товар;

3) разделу товарного рынка по территориальному принципу, объему продажи или покупки товаров, ассортименту реализуемых товаров либо по составу продавцов или покупателей (заказчиков);

4) ограничению доступа на товарный рынок, выхода из товарного рынка или устранению с него хозяйствующих субъектов.

Из имеющихся в материалах дела доказательств следует, что Аппарат администрации Петропавловск-Камчатского городского округа письмом от 17.02.2012 № 02-02/243/12 запросил у ОАО «Камчатнефтепродукт» информацию о стоимости нефтепродуктов (цена за 1 литр) во 2 квартале 2012 года для размещения заказа путем проведения открытого аукциона в электронной форме по следующему перечню: бензин автомобильный неэтилированный Регуляр-92;  топливо дизельное летнее;  топливо дизельное зимнее.

Заявитель предоставил Заказчику по его запросу информацию о прогнозируемых ценах на моторное топливо во 2 квартале 2012 года (письмо от 20.05.2012 № 05/257).

Аппарат администрации Петропавловск-Камчатского городского округа при формировании