Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 19.09.2013 по делу n А59-1244/2013. Изменить решение (ст.269 АПК)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115, г. Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                                  Дело

№ А59-1244/2013

20 сентября 2013 года

Резолютивная часть постановления оглашена 16 сентября 2013 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 20 сентября 2013 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего И.С. Чижикова,

судей С.В. Шевченко, К.П. Засорина,

при ведении протокола секретарем судебного заседания М.В. Ждановой,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

Управления Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области апелляционное производство № 05АП-9759/2013   на решение от 28.06.2013

судьи С.А. Назаровой по делу № А59-1244/2013 Арбитражного суда Сахалинской области        по иску Управления Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области (ОГРН 1026500532321, ИНН 6501026378)    к Муниципальному бюджетному учреждению культуры «Централизованная клубная система» муниципального образования городской округ «Долинский» Сахалинской области (ОГРН 1066504009142, ИНН 6503011899), обществу с ограниченной ответственностью «СтройИнвест» (прежнее наименование ООО «ГазпромСтройИнвест», ОГРН 1106501008844, ИНН 6501231835)      о признании размещения заказа недействительным и о признании контракта от 12.12.2012 ничтожным

при участии:

от истца: не явились;

от ответчиков: не явились.

УСТАНОВИЛ:

Управление Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области (далее – Управление) обратилось в Арбитражный суд Сахалинской области к Муниципальному бюджетному учреждению культуры «Централизованная клубная система» муниципального образования городской округ «Долинский» Сахалинской области и обществу с ограниченной ответственностью «СтройИнвест» о признании размещения заказа недействительным и о признании контракта от 12.12.2012 ничтожным.

Решением суда от 28.06.2013 признано недействительным размещение заказа у единственного подрядчика на выполнение работ по капитальному ремонту филиала № 4 – Дома Культуры с. Углезаводск. В удовлетворении остальной части исковых требований Управления Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области отказано.

Не согласившись с вынесенным решением, Управление Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области обратилось в апелляционный суд с жалобой, в которой просит судебный акт изменить и удовлетворить исковые требования в полном объеме. В обоснование указывает, что несмотря на исполнение контракта в полном объеме, отказ в удовлетворении требования о признании контракта ничтожным противоречит требованиям статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации. Приводит доводы о том, что исковое подано Управлением не как лицом, чьи права и законные интересы могут считаться нарушенными, а государственным органом, уполномоченным на осуществление контроля в сфере размещения государственных и муниципальных заказов.

Истец и ответчики, извещенные о времени и месте судебного заседания надлежащим образом, явку своих представителей в суд не обеспечили. Суд, руководствуясь пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, рассмотрел апелляционную жалобу в отсутствие не явившихся представителей сторон и третьего лица.

Исследовав и оценив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, проверив в порядке статей 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции считает, что обжалуемый судебный акт подлежит изменению в силу следующих обстоятельств.

Из материалов настоящего дела, а также судебных актов по делу № А59-4917/2012 апелляционным судом установлено следующее.

Муниципальным заказчиком - МБУК «Централизованная клубная система» муниципального образования городской округ «Долинский» был объявлен открытый аукцион в электронной форме по предмету «Капитальный ремонт филиала № 4 - Дома Культуры с. Углезаводск». Начальная (максимальная) цена контракта определена в размере 14 455 913,00 руб.

Извещение о проведении открытого аукциона в электронной форме размещено на официальном сайте Российской Федерации для размещения заказов www.zakupki.gov.ru 25.09.2012 и электронной площадке ЗАО «Сбербанк-АСТ». 28.09.2012 на официальном сайте размещено извещение о проведении аукциона в редакции № 2.

Согласно протоколу рассмотрения первых частей заявок от 19.10.2012 № 0161300006312000179-1 на участие в аукционе подано 8 заявок, которым присвоены номера 3621858, 3621234, 3615577, 3616265, 3622662, 3622709, 3622858, 3626335. Первые части заявок под номерами 3615577, 3616265, 3622662, 3622709, 3622858, 3626335 признаны несоответствующими требованиям документации об аукционе.

В соответствии с протоколом проведения аукциона от 22.10.2012 № 0161300006312000179-2 единственное предложение о цене контракта поступило от участника размещения заказа, заявке которого присвоен порядковый номер 3621858 и составило 14 383 000,00 руб.

Согласно протоколу подведения итогов аукциона от 23.10.2012 № 0161300006312000179-3, вторая часть заявки под номером 3621858, поданная ООО «ГазпромСтройИнвест», признана соответствующей требованиям документации об аукционе.

23.10.2012 в Управление поступила жалоба ООО «Сахалинская компания строительно-монтажных работ» о признании аукционной комиссии нарушившей законодательство о размещении заказа. По результатам проведенной проверки, решением от 29.10.2012 Управления по делу № 356/12-т жалоба общества была признана необоснованной.

Вместе с тем, заказчик был признан нарушившим пункт 1 части 3 статьи 41.6., пункт 8 части 4 статьи 41.6., части 4 статьи 41.8. Закона № 94-ФЗ, аукционная комиссия признана нарушившей части 1, 3, 6 статьи 41.9. Закона № 94-ФЗ. В тот же день было выдано Администрации предписание  № 05-137/12 с требованием установить в документации об аукционе требования к содержанию первой части заявки в соответствии с пунктом 3 части 4 статьи 41.8. Закона №94-ФЗ, установить в аукционной документации срок оплаты выполненных по контракту работ, который будет заключен по итогам проведения вышеуказанного аукциона, в соответствии с требованиями статьи 190 Гражданского кодекса Российской Федерации, продлить срок подачи заявок на участие в аукционе не менее чем на 15 дней с момента размещения на официальном сайте изменений, дать распоряжение аукционной комиссии администрации муниципального образования об отмене протоколов, составленных в ходе размещения заказа. Аукционной комиссии предписано отменить протоколы, составленные в ходе размещения заказа.

Решением Арбитражного суда Сахалинской области от 20.02.2013 по делу №А59-4917/2012, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 27.05.2013, отказано в удовлетворении требований Администрации к Управлению о признании незаконными решения от 29.10.2012 по делу №356/12-т и предписания от 29.10.2012 № 05-137/12, вынесенных в связи с жалобой ООО «Сахалинская компания строительно-монтажных работ».

По итогам торгов 12.12.2012 между МБУК "Централизованная клубная система" МО ГО "Долинский" и ООО «СтройИнвест» (прежнее наименование ООО «ГазпромСтройИнвест») заключен муниципальный контракт на выполнение работ по капитальному ремонту филиала № 4 –Дома Культуры с. Углезаводск. В соответствии с п. 2.1 контракта его цена составляет 14 455 913 рублей.

Полагая, что данный контракт был заключен в связи с неверно принятым решением заказчика о способе размещения заказа, то есть в нарушение положений Закона о размещении заказов, определяющих порядок заключения контракта, Управление обратилось в суд с рассматриваемым иском.

Предметом настоящего иска является требование о признании недействительным размещения муниципальным заказчиком заказа путем признания открытого аукциона и государственного контракта недействительными, основанием истец указал несоответствие действий ответчиков положениям законодательства о размещении заказов на выполнение работ для государственных нужд.

В соответствии с пунктом 3 статьи 57 Федерального закона от 21.07.2005 №94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о размещении заказов) размещение заказа может быть признано недействительным по иску заинтересованного лица или по иску уполномоченных на осуществление контроля в сфере размещения заказов федерального органа исполнительной власти, органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, органа  местного самоуправления только судом.

При этом под размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд понимаются осуществляемые в порядке, предусмотренном Законом о размещении заказов, действия заказчиков, уполномоченных органов по определению поставщиков (исполнителей, подрядчиков) в целях заключения с ними государственных или муниципальных контрактов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, а в случае, предусмотренном пунктом 14 части 2 статьи 55 Закона о размещении заказов, в целях заключения с ними также иных гражданско-правовых договоров в любой форме (статья 5 Закона о размещении заказов).

Согласно части 4 статьи 9 Закона о размещении заказов заказ признается размещенным со дня заключения государственного или муниципального контракта, а в случае, предусмотренном пунктом 14 части 2 статьи 55 Закона о размещении заказов, со дня заключения иных гражданско-правовых договоров.

Как следует из протокола подведения итогов открытого аукциона в электронной форме от 23.10.2012 № 0161300006312000179-3, на который содержится указание в тексте решения суда по делу № А59-4917/2012, аукционной комиссией принято решение о признании победителем открытого аукциона в электронной форме участника ООО «ГазпромСтройИнвест». Таким образом, открытый аукцион в электронной форме на право заключения государственного контракта на выполнение капитального ремонта муниципального учреждения признан аукционной комиссией состоявшимся.

Пунктом 11 статьи 41.11 Закона о размещении заказов предусмотрено, что в случае, если аукционной комиссией принято решение о несоответствии всех вторых частей заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме или о соответствии только одной второй части заявки на участие в открытом аукционе, в протокол подведения итогов открытого аукциона вносится информация о признании открытого аукциона несостоявшимся.

Поскольку аукционной комиссией только один участник размещения заказа – ООО «ГазпромСтройИнвест» признан участником аукциона, апелляционный суд приходит к выводу о том, что открытый аукцион на право заключения государственного контракта на выполнение капитального ремонта учреждения культуры является несостоявшимся, так как к участию в аукционе был допущен только один участник, с которым государственным заказчиком заключен государственный контракт по цене, предложенной участником.

В случае, если открытый аукцион в электронной форме признан несостоявшимся и только одна заявка на участие в открытом аукционе в электронной форме, поданная участником открытого аукциона, принявшим участие в открытом аукционе, признана соответствующей требованиям, предусмотренным документацией об открытом аукционе в электронной форме, заказчик, уполномоченный орган, специализированная организация направляют оператору электронной площадки проект контракта, прилагаемого к документации об открытом аукционе, без подписи контракта заказчиком в течение четырех дней со дня размещения на электронной площадке указанного в части 11 настоящей статьи протокола. Заключение контракта с участником открытого аукциона, подавшим такую заявку на участие в открытом аукционе, осуществляется в соответствии с частями 3 - 8, 11, 12, 17 - 19 статьи 41.12 Закона о размещении заказов. При этом контракт заключается на условиях, предусмотренных документацией об открытом аукционе, по минимальной цене контракта, предложенной указанным участником открытого аукциона при проведении открытого аукциона. Указанный участник размещения заказа не вправе отказаться от заключения контракта (пункт 15  статьи 41.11 Закона о размещении заказов).

Исходя из изложенного, действия заказчика по определению подрядчика в целях заключения с ним государственного контракта в случае, если аукцион признан несостоявшимся и только один участник размещения заказа, подавший заявку на участие в аукционе, признан участником аукциона, осуществляются в порядке, предусмотренном Законом о размещении заказов, а не в общем порядке, предусмотренном гражданским законодательством.

Таким образом, заказ по определению подрядчика на выполнение капитального ремонта учреждения культуры является размещенным в порядке части 4 статьи 9 Закона о размещении заказов.

Статьей 449 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны недействительными по иску заинтересованного лица.

В соответствии с частью 5 статьи 10 Закона о размещении заказов нарушение предусмотренных настоящим Федеральным законом положений о размещении заказа является основанием для признания судом, арбитражным судом недействительным размещения заказа по иску заинтересованного лица или по иску уполномоченных на осуществление контроля в сфере размещения заказов федерального органа исполнительной власти, органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации или органа местного самоуправления.

Исходя из положений названных норм права, оспаривание в суде размещения заказа в случае, если аукцион признан несостоявшимся и только один участник размещения заказа, подавший заявку на участие в аукционе, признан участником аукциона, а остальным претендентам в допуске к участию в аукционе было отказано, может происходить посредством предъявления требования о признании недействительным размещения заказа и государственного контракта, заключенного с единственным участником торгов.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Сахалинской области от 20.02.2013 по делу №А59-4917/2012, имеющим в силу части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации преюдициальное значение для настоящего спора, в удовлетворении требований