Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 28.10.2013 по делу n А51-20897/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115, г. Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-20897/2012

29 октября 2013 года

Резолютивная часть постановления оглашена 24 октября 2013 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 29 октября 2013 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Т.А. Солохиной,

судей Е.Л. Сидорович, В.В. Рубановой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.С. Лисовской,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Открытого акционерное общество "Приморский кондитер",

апелляционное производство № 05АП-11626/2012,

на решение от 19.11.2012

судьи Н.А.Беспаловой

по делу № А51-20897/2012 Арбитражного суда Приморского края

по заявлению Открытого акционерного общества «Приморский кондитер» (ОГРН 1022502257733, ИНН 25400098951)

о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по Фрунзенскому району г. Владивостока (ОГРН 1042504383228, ИНН 2540010720) от 29.06.2012 № 06-12/25481 (с учетом решения Управления Федеральной налоговой службы по Приморскому краю от 24.08.2012 № 13-11/463),

при участии:  

от открытого акционерного общества «Приморский кондитер»:  Ивашина О.А. по доверенности № 01.12-01/13-97 от 21.10.2013, срок действия до 20.10.2014,

от ИФНС России по Фрунзенскому району г. Владивостока: Лысенко И.И. – заместитель начальника правового отдела по доверенности,

от УФНС России по ПК: Глухов Е.В. по доверенности,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Приморский кондитер" (далее - ОАО «Приморский кондитер», налогоплательщик, общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения ИФНС по Фрунзенскому району г. Владивостока от 29.06.2012 № 06-12/25481 о привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения (с учетом решения УФНС по Приморскому краю от 24.08.2012 № 13-11/463).

Решением суда от 19.11.2012 в удовлетворении заявленных требований отказано. Судебный акт мотивирован тем, что критерием, имеющим определяющее значение, является не момент выплаты дивидендов, а период формирования денежных средств по результатам определенного периода деятельности, из которых в последующем дивиденды будут выплачены.

Обжалуя в порядке апелляционного производства решение суда от 19.11.2012, общество просит его отменить как незаконное, принятое с нарушением норм материального права. В обоснование своих доводов указывает, что судом неверно истолкованы положения пункта 2 статьи 5 Федерального Закона №368-ФЗ и, как следствие, к спорным правоотношениям неправильно применен подпункт 2 пункта 3 статьи 284 Налогового кодекса Российской Федерации (далее по тексту – НК РФ), тогда как следовало применить подпункт 1 пункта 3 статьи 284 НК РФ.

Определением Пятого арбитражного апелляционного суда от 30.01.2013 производство по настоящему делу приостанавливалось в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 143 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) до разрешения Высшим арбитражным судом Российской Федерации  дела №А60-13173/2012, которое 28.12.2012 было принято к производству по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Мирдад» о пересмотре в порядке надзора судебных актов по аналогичному делу.

 Определением Пятого арбитражного апелляционного суда от 17.09.2013 производство по делу возобновлено и назначено к судебному разбирательству на 17.10.2013 на 13 часов 40 минут.

В порядке статьи 163 АПК РФ в судебном заседании 17.10.2013 был объявлен перерыв до 24.10.2013 до 15 часов 05 минут, о чем лица, участвующие в деле, уведомлены в соответствии с Информационным Письмом Президиума ВАС РФ № 113 от 19.09.2006 "О применении статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации" путем размещения на официальном сайте суда информации о времени и месте продолжения судебного заседания. После перерыва судебное заседание продолжено в том же составе суда при участии представителей общества и налогового органа.

Из материалов дела коллегией установлено следующее.

Налоговой инспекцией проведена камеральная налоговая проверка уточненной налоговой декларации ОАО «Приморский кондитер» по налогу на прибыль за 2011 год.

В ходе проверки выявлены нарушения, которые отражены в акте от 31.05.2012 № 06-12/14067. По результатам рассмотрения материалов проверки и возражений налогоплательщика инспекцией вынесено решение от 29.06.2012 № 06-12/25481 о привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения.      Налоговая инспекция пришла к выводу о том, что из 219 000 000 руб. дивидендов, выплаченных обществом акционеру в 2011 г., дивиденды в сумме 124 126 000 руб. выплачены за счет чистой прибыли общества, сформированной до 2010 г., поэтому они должны облагаться налогом на прибыль по ставке 9 процентов.

Решением Управления ФНС России по Приморскому краю от 24.08.2012 № 13-11/463 по апелляционной жалобе общества решение ИФНС России по Фрунзенскому району г. Владивостока от 29.06.2012   № 06-12/25481 изменено частично, применение штрафных санкций в сумме 2 234 268 руб. за неуплату налога на прибыль по уточненной налоговой декларации за 2011 г. признано неправомерным. В остальной части решение инспекции оставлено без изменения.

В соответствии с оспариваемым решением (с учетом решения УФНС по Приморскому краю) обществу доначислен налог на прибыль с доходов, полученных в виде дивидендов, в общей сумме  11 171 340 руб, а также пени по состоянию на 29.06.2012 в сумме 567 522,67 руб. за несвоевременную уплату доначисленного налога.

Не согласившись с решением налогового органа, посчитав, что оно не соответствует закону и нарушает права и законные интересы общества в сфере предпринимательской деятельности, ОАО «Приморский кондитер» обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке, предусмотренном статьями 268, 270 АПК РФ, правильность применения судом норм материального и процессуального права, проанализировав доводы, содержащиеся в апелляционной жалобе, отзыве на нее, заслушав представителей сторон, участвующих в деле, коллегия считает решение арбитражного суда первой инстанции незаконным и необоснованным, а апелляционную жалобу – подлежащей удовлетворению в силу следующего.

В соответствии со статьей 43 НК РФ, дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации.

В силу подпункта 1, 2 пункта 3 статьи 284 НК РФ (в редакции, действовавшей до 01.01.2011) к налоговой базе, определяемой по доходам, полученным в виде дивидендов, применяются следующие налоговые ставки:

- 0 процентов - по доходам, полученным российскими организациями в виде дивидендов при условии, что на день принятия решения о выплате дивидендов получающая дивиденды организация в течение не менее 365 календарных дней непрерывно владеет на праве собственности не менее чем 50-процентным вкладом (долей) в уставном (складочном) капитале (фонде) выплачивающей дивиденды организации или депозитарными расписками, дающими право на получение дивидендов, в сумме, соответствующей не менее 50 процентам общей суммы выплачиваемых организацией дивидендов, и при условии, что стоимость приобретения и (или) получения в соответствии с законодательством Российской Федерации в собственность вклада (доли) в уставном (складочном) капитале (фонде) выплачивающей дивиденды организации или депозитарных расписок, дающих право на получение дивидендов, превышает 500 миллионов рублей.

- 9 процентов - по доходам, полученным в виде дивидендов от российских и иностранных организаций российскими организациями, не указанными в подпункте 1 настоящего пункта.

Согласно новой редакции  с 01.01.2011 подпункта 1 пункта 3 статьи 284 НК РФ, с учетом изменений, внесенных Федеральным законом от 27.12.2009 № 368-ФЗ, к налоговой базе, определяемой по доходам, полученным в виде дивидендов, применяется налоговая ставка 0 процентов - по доходам, полученным российскими организациями в виде дивидендов при условии, что на день принятия решения о выплате дивидендов получающая дивиденды организация в течение не менее 365 календарных дней непрерывно владеет на праве собственности не менее чем 50-процентным вкладом (долей) в уставном (складочном) капитале (фонде) выплачивающей дивиденды организации или депозитарными расписками, дающими право на получение дивидендов, в сумме, соответствующей не менее 50 процентам общей суммы выплачиваемых организацией дивидендов.

В соответствии с пунктом 2 статьи 5 Закона № 368-ФЗ положения пункта 3 статьи 384 НК РФ применяются с 01.01.2011 и распространяются на правоотношения по налогообложению налогом на прибыль организаций доходов в виде дивидендов, начисленных по результатам деятельности организаций за 2010 и последующие год.

Следовательно, положения пункта 3 статьи 284 НК РФ распространяются только на правоотношения по налогообложению налогом на прибыль доходов в виде дивидендов, начисленных по результатам деятельности организаций, начиная с 2010 года.

Отказывая в удовлетворении требований общества, суд первой инстанции исходил из того, что в соответствии с подпунктом 1 пункта 3 статьи 284 Кодекса (в редакции, действовавшей до 01.01.2011) ставка 0 процентов в отношении дивидендов применяется в случае, если на день принятия решения о выплате дивидендов получающая их организация в течение не менее 365 календарных дней непрерывно владеет не менее чем 50-процентным вкладом (долей) в уставном капитале и стоимость этого вклада (доли) превышает 500 миллионов рублей.

Федеральным законом от 27.12.2009 № 368-ФЗ "О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и Федеральный закон "О внесении изменений в главы 23 и 25 части второй Налогового кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений Федерального закона "О внесении изменений в часть первую, часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" (далее - Федеральный закон № 368-ФЗ) условие о доле участника в размере не менее 500 миллионов рублей было исключено.

При этом пунктом 2 статьи 5 Федерального закона № 368-ФЗ было предусмотрено положение, согласно которому пункт 3 статьи 284 Кодекса (в редакции данного Закона) применяется с 01.01.2011 и распространяется на правоотношения по обложению налогом на прибыль организаций доходов в виде дивидендов, начисленных по результатам деятельности организаций за 2010 год и последующие периоды.

В связи с этим, суд полагал, что критерием, имеющим определяющее значение, является не момент выплаты дивидендов, а период формирования денежных средств по результатам определенного периода деятельности (2010 года), из которых в последующем указанные дивиденды будут уплачены. Однако, признавая, что указанная выплата не соответствует условиям, установленным в подпункте 1 пункта 3 статьи 284 НК РФ, и, следовательно, общество не имеет право применять ставку 0 процентов при налогообложении суммы в размере 124 126 000 руб., поскольку в данном случае подлежит применению ставка 9%,  судом первой инстанции не было учтено следующее.

Согласно статье 28 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" общество с ограниченной ответственностью вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества.

Чистая прибыль общества с ограниченной ответственностью определяется по данным бухгалтерской отчетности.

В соответствии с Планом счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций и Инструкцией по его применению, утвержденными Приказом Минфина России от 31.10.2000 № 94н, конечный финансовый результат деятельности организации в отчетном году формируется и обобщается по счету 99 "Прибыли и убытки".

По окончании отчетного года при составлении годовой бухгалтерской отчетности счет 99 "Прибыли и убытки" закрывается, сумма чистой прибыли отчетного года списывается с данного счета в кредит счета 84 "Нераспределенная прибыль". Направление части прибыли отчетного года на выплату доходов учредителям (участникам) организации по итогам утверждения годовой бухгалтерской отчетности отражается по счету 84 в корреспонденции со счетами 75 "Расчеты с учредителями".

Следовательно, по своей экономической природе чистая прибыль и нераспределенная прибыль тождественны, что исключает различный режим налогообложения в зависимости от отчетного периода, за который обществом принимается решение о направлении части прибыли на выплату дивидендов.

Внесенные Федеральным законом № 368-ФЗ изменения направлены на улучшение положения налогоплательщиков, поскольку по сравнению с ранее действовавшей редакцией пункта 3 статьи 284 Кодекса в рамках нового правового регулирования налогоплательщикам, претендующим на применение налоговой ставки 0 процентов в отношении полученных ими доходов в виде дивидендов, необходимо соблюдать не три, а два условия: о размере доли участия в процентном отношении к уставному капиталу и сроке владения ею.

Указанное в пункте 2 статьи 5 Федерального закона № 368-ФЗ условие о применении пункта 3 статьи 284 Кодекса (в редакции данного Федерального закона) с 01.01.2011 и распространении его действия на правоотношения по налогообложению доходов в виде дивидендов, начисленных по результатам деятельности организаций за 2010 год, не содержит ограничения в виде запрета на применение налоговой ставки 0 процентов в случае выплаты дивидендов по результатам деятельности за 2010 год с учетом нераспределенной прибыли прошлых лет.

Указанные выше выводы коллегии согласуются  с применением норм права в Постановлении Президиума ВАС РФ от 25.06.2013 № 18087/12.

При изложенных обстоятельствах решения ИФНС по Фрунзенскому району г. Владивостока от 29.06.2012 № 06-12/25481 о привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения, является незаконным, решение Арбитражного суда Приморского края от 19.11.2012 по делу № А51-20897/2012 подлежит отмене и в соответствии со  статьей 270 АПК РФ заявленные обществом требования подлежат удовлетворению судом.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 19.11.2012 по делу № А51-20897/2012 отменить.

Признать недействительным решение Инспекции Федеральной налоговой службы по Фрунзенскому району г. Владивостока от 29.06.2012  № 06-12/25481 о привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения (с учетом решения Управления Федеральной налоговой службы по Приморскому краю от 24.08.2012           № 13-11/463).

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

Т.А. Солохина

Судьи

Е.Л. Сидорович

В.В. Рубанова