Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 15.07.2009 по делу n А24-555/2009. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-023

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                                             Дело № А24-555/2009

 16 июля 2009 г.                                                                    №05АП-2804/2009

Резолютивная часть постановления оглашена 14 июля 2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 16 июля 2009г.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Н.А. Скрипки

судей: Аппаковой Т.А., Ротко Л.Ю.

при ведении протокола секретарем судебного заседания: К.И. Граждан

при участии:

представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу апелляционную жалобу: ООО "Моргидрострой-Холдинг"

на определение от 29.05.2009

по делу № А24-555/2009 Арбитражного суда Камчатского края по заявлению управляющего Кургановой Н.В. об освобождении ее от исполнения обязанностей временного управляющего Общества с ограниченной ответственностью «Моргидрострой-Холдинг»

           УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Камчатского края от 23.03.2009 в отношении Общества с ограниченной ответственностью «Моргидрострой-Холдинг» введена процедура наблюдения сроком на три месяца; временным управляющим утверждена Курганова Наталья Владимировна.

Арбитражный управляющий Курганова Н.В. обратилась в арбитражный суд с заявлением об освобождении ее от исполнения обязанностей временного управляющего Общества с ограниченной ответственностью «Моргидрострой-Холдинг» на основании пункта 4 статьи 65 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» в связи с большой загрузкой.

Определением от 29 мая 2009 года Курганова Наталья Владимировна освобождена от исполнения обязанностей временного управляющего Общества с ограниченной ответственностью «Моргидрострой-Холдинг».    Временным управляющим Общества с ограниченной ответственностью «Моргидрострой-Холдинг» утверждена Снежко Ирина Петровна. Временному управляющему в порядке статьи 28 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» предписано опубликовать сведения об освобождении Кургановой Натальи Владимировны от исполнения обязанностей временного управляющего Общества с ограниченной ответственностью «Моргидрострой-Холдинг» и утверждении временным управляющим Общества с ограниченной ответственностью «Моргидрострой-Холдинг» Снежко Ирину Петровну; представить отчет о результатах проведения процедуры наблюдения, назначенный к рассмотрению в судебном заседании на 12 часов 30 минут 26 июня 2009 года.

Обжалуя определение суда от 29 мая 20009 года, ООО "Моргидрострой-Холдинг"   просил его отменить в части утверждения временным управляющим должника Снежко Ирины Петровны. Указал на несогласие с назначением нового временного управляющего.  В обоснование доводов жалобы указано, что назначение временного управляющего осуществлено в нарушение порядка, установленного статьей 45 Федерального закона  "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ.

 Лица, участвующие в деле о банкротстве, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, явку представителей в суд не обеспечили.

В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд рассмотрел апелляционную жалобу без участия их представителей. 

Пункт 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусматривает, что в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Отсутствие в данном судебном заседании лиц, извещенных надлежащим образом о его проведении, не препятствует суду апелляционной инстанции в осуществлении проверки судебного акта в обжалуемой части (пункт 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции").

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции считает необходимым отменить судебный акт в обжалуемой части:

Согласно материалам дела, арбитражный суд первой инстанции рассмотрел заявление Кургановой Н.В. об освобождении ее от исполнения обязанностей временного управляющего должника в отсутствие в судебном заседании представителя должника, не извещенного надлежащим образом о месте и времени судебного разбирательства.

В соответствии с частью 4 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  извещения направляются арбитражным судом по адресу, указанному лицом, участвующим в деле, либо по месту нахождения организации (филиала, представительства юридического лица, если иск возник из их деятельности) или по месту жительства гражданина. Место нахождения организации определяется местом ее государственной регистрации, если в соответствии с федеральным законом в учредительных документах не установлено иное.

Согласно части 1 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса считаются извещенными надлежащим образом, если к началу судебного заседания, проведения отдельного процессуального действия арбитражный суд располагает сведениями о получении адресатом направленной ему копии судебного акта.

Однако, доказательства извещения ООО "Моргидрострой-Холдинг"  о месте и времени судебного разбирательства в деле отсутствуют.

В соответствии с пунктом 2 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из участвующих в деле лиц, не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, является безусловным основанием для отмены судебного акта.

С учетом изложенного, принятый по делу судебный акт в обжалуемой части подлежит отмене как принятый с нарушением норм процессуального права, суд апелляционной инстанции приступил к рассмотрению дела по правилам, установленным частью 5 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В силу положений пункта 4 статьи 65 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» временный управляющий может быть освобожден арбитражным судом от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве на основании его заявления.

Пункт 6 статьи 45 Закона о банкротстве предусматривает, что в случае, если арбитражный управляющий освобожден или отстранен арбитражным судом от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве и решение о выборе иного арбитражного управляющего или иной саморегулируемой организации арбитражных управляющих не представлено собранием кредиторов в арбитражный суд в течение десяти дней с даты освобождения или отстранения арбитражного управляющего, саморегулируемая организация, членом которой являлся такой арбитражный управляющий, представляет в арбитражный суд в порядке, установленном настоящей статьей, кандидатуру арбитражного управляющего для утверждения в деле о банкротстве.

Оценив кандидатуру Снежко Ирины Петровны, представленную заявленной  кредитором саморегулируемой организацией - Некоммерческое партнерство «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих «Объединение» в соответствии с пунктом 6 статьи 45 Федерального закона  "О несостоятельности (банкротстве)", на соответствие ее требованиям статей 20 и 20.2 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» суд апелляционной инстанции утверждает ее временным управляющим должника.

Также, следует отметить, что статья 45 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" с 30.12.2008 (Федеральный закон №296-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)"») изложена в новой редакции, которая уже не предусматривает  право должника и заявителя на отвод кандидатур арбитражных управляющих, указанных в списке, представленном саморегулируемой организацией.

Судом апелляционной инстанции определение в части представления отчета о результатах проведения процедуры наблюдения, назначенного к рассмотрению в судебном заседании на 12 часов 30 минут 26 июня 2009 года, не оценивается, поскольку несогласия с определением в указанной части   Обществом с ограниченной ответственностью  "Моргидрострой-Холдинг" не заявлено. Кроме того, обжалование  определения  в данной части не предусмотрено ни нормами Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, ни правилами Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

Руководствуясь статьями 258, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Камчатского края от 29.05.2009 по делу № А24-555/2009 отменить в части освобождения  Кургановой Натальи Владимировны от исполнения обязанностей временного управляющего Общества с ограниченной ответственностью «Моргидрострой-Холдинг» и утверждения временным управляющим Общества с ограниченной ответственностью «Моргидрострой-Холдинг» Снежко Ирины Петровны.

Освободить Курганову Наталью Владимировну от исполнения обязанностей временного управляющего Общества с ограниченной ответственностью «Моргидрострой-Холдинг» (ОГРН 1024101021427, ИНН 4101085946).

               Утвердить временным управляющим Общества с ограниченной ответственностью «Моргидрострой-Холдинг» (ОГРН 1024101021427, ИНН 4101085946) Снежко Ирину Петровну.

               Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Камчатского края в течение двух месяцев.

Председательствующий:

Н.А. Скрипка

Судьи:

Т.А. Аппакова

Л.Ю. Ротко