Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 24.04.2014 по делу n А59-5933/2009. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115, г. Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                                  Дело

№ А59-5933/2009

25 апреля 2014 года

Резолютивная часть постановления оглашена 22 апреля 2014 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 25 апреля 2014 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Н.А. Скрипки,

судей Д.А. Глебова, С.Б. Култышева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.А. Хоменко,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

Гван Александры Енгиевны

апелляционное производство № 05АП-1408/2014

на  определение от 02.12.2013

судьи Н.Н. Поповой

по заявлению Гван Александры Енгиевны

об отказе в признании договора участия в долевом строительстве от 15.12.2011, заключенного между ООО «КапСтрой-2003» и Золоевым Т.Т., недействительным, применении последствий недействительности сделки,

по делу № А59-5933/2009 Арбитражного суда Сахалинской области

по заявлению закрытого акционерного общества «Лэндлиз» к обществу с ограниченной ответственностью «КапСтрой-2003» (ИНН 6501145086, ОГРН 1036500621222) о признании его несостоятельным (банкротом)

при участии:

участники в деле о банкротстве не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Сахалинской области от 01.10.2012 общество с ограниченной ответственностью «КапСтрой-2003» (далее - ООО «КапСтрой-2003») признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, в утверждении Лысенко В.В. конкурсным управляющим должника отказано. Одновременно указанным решением исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложено на Лысенко В.В.

Определением суда от 28.03.2013 конкурсным управляющим утвержден Глик В.Е. Определением суда от 19.02.2014 (резолютивная часть объявлена 17.02.2014) конкурсным управляющим ООО «КапСтрой-2003» утвержден Седнев Яков Владимирович.

Конкурсный кредитор Гван Александра Енгиевна 08.04.2013 обратилась в арбитражный суд с заявлением о применении последствий недействительности ничтожных сделок по отчуждению должником недвижимого имущества, расположенного по адресу: г. Южно-Сахалинск, пр. Победы, 9б, заключенных между ООО «КапСтрой-2003» и Золоевым Т.Т., Дроздовой Н.А., И Кван Су, Каськовой В.О., Лимаревым К.А., Гальян Н.С., Межераупс В.О., Сверчковым А.Г., Сверчковым С.А., Кузнецовой Е.В., Дольским М.Д., Цой Ю.Г., Цой Гым Ок, Ячной Т.А., Кравченко А.В., Кан А.П., Цой Ю.Г., Че Сун Хи, Кирсановой Е.А., Соловьевым А.М., Мамалыга М.Л., О А.Д., Ри Гир Сон, Шитовой О.М., ООО «Сахалинская компания Энергострой», Щербаковой А.Ю., Демиденко Н.А., Калашниковым А.И., Солодухиным Ю.Н., Сорокиной М.А., Плотниковым Н.В., Ро Ен Хак, Колтуненко С.С., Хан Д.А., Пак Сун Не, Александровой Н.В., Сиротюк Н.А. , Син Хен Ки, Ким Л.С., Хан В.С., ООО «ТК «Гарант-Центр», Ханжиной С.И., Терещенко М.П., Коптевым И.А., Ян М.А., Бочаровым В.С., Бочаровой С.Д., Кумичевым Ю.В., Давудовой Г.А., Гусейновым А.Т., Пальниковым В.А., Ханжиной С.И., Ким Дюк Кию, Хе Мен Ган, Сверщюк А.А., Губановым Ю.В., Ханжиной С.И., Коромысловой Л.Е., Белоусовой О.В., Кузиным А.А., Ким Ген Хан, Мургиной А.Н., в виде обязанности каждой из сторон возвратить другой все полученное по сделке.

Определением суда от 25.04.2013 указанное заявление принято к производству суда и определением от 26.07.2013 требования в отношении каждой оспариваемой сделки выделены в отдельные производства.

Определением Арбитражного суда Сахалинской области от 02.12.2013 в удовлетворении заявления Гван А.Е. отказано.

Не согласившись с вынесенным определением, Гван А.Е. обратилась в апелляционный суд с жалобой, в которой просит обжалуемое решение отменить и принять по делу новый судебный акт, которым удовлетворить заявленные требования. В обоснование жалобы ссылается на то, что спорный договор, датированный 15.12.2011, не соответствует требованиям Федерального закона от 30.12.2004 №214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных жилых домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», оплата по договору произведена тремя годами ранее, регистрация договора осуществлена после ввода жилого дома в эксплуатацию, стороны не имели намерений заключать договор, датированный 15.12.2011, фактически прикрывали договор купли-продажи жилого помещения. Указывает на отсутствие доказательств того, что спорный договор был заключен во исполнение плана внешнего управления должника и за счет средств, полученных от Золоева Т.Т., осуществлялась реализация плана. Ссылается на злоупотребление правами как со стороны внешнего управляющего Лысенко В.В., так и со стороны Золоева Т.Т., который знал о возбуждении в отношении должника дела о банкротстве, однако не заявил о включении своих требований в реестр требований кредиторов, в обход законодательства о банкротстве оформил с должником спорный договор, получил преимущественное удовлетворение его требований, что нарушило принципы удовлетворения требований кредиторов, такие как пропорциональность и одновременность, а также права кредиторов Гван А.Е., Ким Э Сим, Ткачева В.С.

В дополнение в жалобе указывает на наличие материально-правового интереса участника строительства – получение соразмерного и пропорционального удовлетворения требований путем участия в деле о банкротстве застройщика, в том числе путем предъявления требований о передаче жилого помещения. Ссылается на постановления Президиума ВАС РФ от 12.03.2013 №15510/12, от 23.04.2013 №13239/12.

В судебное заседание участники в деле о банкротстве, извещенные о времени и месте судебного заседания надлежащим образом, явку своих представителей в суд не обеспечили. Суд, руководствуясь пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), рассмотрел апелляционную жалобу в отсутствие не явившихся представителей указанных лиц.

Исследовав доказательства по делу, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта в силу следующих обстоятельств.

Как следует из материалов дела, 01.04.2009 между ООО «КапСтрой-2003» (продавец) и Золоевым Т.Т. (покупатель) заключен предварительный договор № 32ПД/1, предметом которого являются обязательства сторон по заключению в порядке и в сроки, установленные предварительным договором, договора купли-продажи недвижимого имущества – жилого помещения в «Градостроительном жилищно-общественном комплексе в 16 микрорайоне», расположенном в г.Южно-Сахалинске, проспект Победы, 9, по которому общество будет выступать продавцом, а вторая сторона - покупателем.

В соответствии с пунктами 1.2, 1.6, 1.7 предварительного договора жилое помещение располагается по строительному адресу г.Южно-Сахалинск, проспект Победы, 9, в блок секции №1, этаж 2, квартира 2, общей площадью 67,34 кв.м. Общая площадь жилого помещения может быть изменена на основании данных технического паспорта, выполненного органами технической инвентаризации.

Стороны условились, что основной договор будет заключен после получения разрешения на ввод здания в эксплуатацию.

Пунктом 5 предварительного договора предусмотрено, что цена договора купли-продажи жилого помещения составляет 3367000 рублей. На основании п. 5.2предварительного договора сумма основного договора может быть изменена: на основании данных контрольного обмера проектно-инвентаризационным бюро; при расхождении фактических характеристик построенной квартиры по сравнению с характеристиками, изложенными в п. 1.1 договора, произошедших в результате изменения проекта строительства объекта.

Согласно пункту 4 предварительный договор вступает в силу с момента его подписания и действует до полного исполнения обязательств сторонами.

Судом установлено, что Золоев Т.Т. произвел оплату по предварительному договору в полном объеме.

Впоследствии 15.12.2011 (в период внешнего управления) между ООО «КапСтрой-2003» (застройщик) в лице внешнего управляющего Лысенко В.В. и Золоевым Т.Т. (участник долевого строительства) заключен договор участия в долевом строительстве жилого помещения № 15/5/12.11, по условиям которого застройщик обязуется в предусмотренный договором срок с привлечением третьих лиц построить многоквартирный дом, и после получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию передать объект долевого строительства участнику долевого строительства, а участник обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект (пункт 2.1. договора); предварительное описание объекта долевого строительства: г. Южно-Сахалинск, проспект Победы, д.9, секция 5, этаж 9, будущий номер помещения 100, примерная площадь 71,83 кв.м. Окончательное определение объекта производится застройщиком после получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию; цена договора составила 3591500 рублей (пункт 3.1 договора); цена, указанная в пункте 3.1 договора, устанавливается в соответствии с проектной документацией и размерами общей площади квартиры. После проведения инвентаризации жилого комплекса стоимость квартиры подлежит корректировке сторонами договора при передаче застройщиком и принятии участником квартиры, корректировка оформляется передаточным актом; в случае корректировки площади объекта долевого строительства на основании данных обмера органами технической инвентаризации цена договора может быть изменена (пункт 3.4 договора).

30.12.2011 по акту приема-передачи жилого помещения ООО «КапСтрой-2003» передало Золоеву Т.Т. квартиру по проспекту Победы, д.9б в г.Южно-Сахалинске общей площадью 73,81 кв.м.

Согласно разрешению на ввод объекта в эксплуатацию №RU65302000-727 жилой дом по проспекту Победы 9б в г. Южно-Сахалинске, блок-секция № 5, введен в эксплуатацию 30.12.2011.

Договор участия в долевом строительстве от 15.12.2011 №15/5/12.11 зарегистрирован Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Сахалинской области 22.12.2011.

Федеральным законом от 12.07.2011 № 210-ФЗ Федеральный закон от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) (далее - Закон о банкротстве) дополнен параграфом 7 о банкротстве застройщиков (статьи 201.1 – 201.9), вступившим в силу с 15.08.2011, его положения подлежат применению при рассмотрении дел о банкротстве, производство по которым возбуждено до дня вступления в силу Федерального закона от 12.07.2011 №210-ФЗ, за исключением дел о банкротстве, в которых начались расчеты с кредиторами третьей очереди в соответствии с реестром требований кредиторов. Определением суда от 09.04.2012 признаны применимыми при банкротстве должника ООО «КапСтрой - 2003» правила параграфа 7 Закона о банкротстве.

Определением суда от 20.07.2010 требования Гван А.Е. включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «КапСтрой-2003» в размере 47453512 рублей 32 копеек основной задолженности.

Отказывая в удовлетворении заявленных Гван А.Е. требований, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 201.8 Закона о банкротстве с учетом пункта 14 постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве» в рамках дела о банкротстве застройщика подлежат предъявлению и рассмотрению требования других лиц к застройщику или застройщика к другим лицам о признании сделки в отношении недвижимого имущества недействительной или незаключенной, применении последствий недействительности сделки в отношении недвижимого имущества, в качестве обособленного спора.

Таким образом, заявленное Гван А.Е. требование об оспаривании сделки по отчуждению недвижимого имущества и применении последствий её недействительности подлежит рассмотрению в рамках дела о банкротстве ООО «КапСтрой-2003» в качестве обособленного спора.

По общему правилу признания недействительными сделок должника в деле о банкротстве, установленному в статье 61.1 Закона о банкротстве, сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в Законе о банкротстве.

В обоснование заявленных требований Гван А.Е. указано на нарушение пункта 3 статьи 111 Закона о банкротстве ввиду отчуждения недвижимого имущества в период внешнего управления без проведения торгов.

В соответствии со статьей 166 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) (в редакции на дату совершения спорной сделки) сделка недействительна по основаниям, установленным ГК РФ, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка). Требование о применении последствий недействительности ничтожной сделки вправе предъявить сторона сделки, а в предусмотренных законом случаях также иное лицо.

В силу статьи 167 ГК РФ недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения. При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость, если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом.

Согласно статье 168 ГК РФ в применимой редакции сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

В пункте 3 статьи 111 Закона о банкротстве установлено следующее правило относительно продажи части имущества должника в период внешнего управления: продаже на торгах, проводимых в электронной форме, подлежит недвижимое имущество. Вместе с тем заявителем оспаривается договор участия в долевом строительстве, в котором должник выступает застройщиком.

В соответствии со статьей 4 Федерального закона от 30.12.2004 №214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных жилых домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее