Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 20.08.2009 по делу n А51-13891/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-023

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                                       Дело №А51-13891/2008 22-109

21 августа 2009г.                                                             №05АП-3564/2009

Резолютивная часть постановления оглашена в судебном заседании 19.08.2009. Постановление в полном объеме изготовлено 21.08.2009.

Пятый Арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего судьи Л.Ю. Ротко

судей: К.П. Засорина, И.Л. Яковенко

при ведении протокола секретарем судебного заседания: А.А. Госпаревич

при участии:

от истца – Шаркун С.В.(уд.№336 от 18.01.2007, дов.№ДЭК-20-15/173Д от 01.01.2009);

от ответчика  – Широких А.В. (паспорт 0501 454114, дов.№8 от 20.07.2009), Богданова Л.В. (паспорт 7600 348925, дов.№25 от 02.02.2009), Кокшеев А.Н. (уд. №374 от 10.01.2003, дов. от 01.02.2009);

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Дальневосточная энергетическая компания»

на решение Арбитражного суда Приморского края

от 19.06.2009 по делу №А51-13891/2008 22-109 судьи Н.А. Полукарова по иску открытого акционерного общества «Дальневосточная энергетическая компания» к открытому акционерному обществу «Михайловскагропромэнерго» о взыскании 4 947 089 руб. 67 коп.,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Дальневосточная энергетическая компания» в лице филиала «Дальэнергосбыт» обратилось в арбитражный суд Приморского края с иском о взыскании с открытого акционерного общества  «Михайловскагропромэнерго» 4 947 089 руб. 67 коп. стоимость фактических потерь электроэнергии по договору оказания услуг по передаче электрической энергии и покупки электроэнергии на компенсацию потерь №11/2007 от 21.06.2007 за период с января по март 2007 года.

Решением суда от 19.06.2009 в иске отказано.

Обжалуя в апелляционном порядке состоявшееся по делу решение суда, открытое акционерное общество «Дальневосточная энергетическая компания» просит его отменить, как незаконное и необоснованное по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме. Представитель ответчика по жалобе возразил, указал на законность и обоснованность состоявшегося по делу решения суда.

Исследовав материалы дела и апелляционной жалобы, проверив в порядке статей 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта в силу следующих обстоятельств.

Согласно статье 9, 26 Федерального закона «Об электроэнергетике» оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основе договора возмездного оказания услуг.

В соответствии с пунктом 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Как следует из материалов дела, 21.06.2007 между ОАО «Михайловскагропромэнерго» (исполнитель) и ОАО «Дальневосточная энергетическая компания» (заказчик) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии и покупки электроэнергии на компенсацию потерь №11/2007, сроком действия с 01.01.2007 до 31.12.2007 (пункт 9.1. договора).

В соответствии с пунктами 2.1., 2.2. договора исполнитель обязуется оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, а Заказчик обязуется оплачивать услуги исполнителя в порядке установленном договором.

Заказчик обязуется по заявке исполнителя приобретать электроэнергию в объеме фактических потерь согласно приложению №9 к настоящему договору, а исполнитель обязуется оплачивать потери электроэнергии в своих сетях на условиях настоящего договора.

В соответствии с пунктом 7.2. договора, Исполнитель обязуется предоставлять Заказчику акты об оказании услуг по передаче электроэнергии за расчетный месяц, ведомости об объемах переданной по договору электроэнергии, расчет объемов электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях.

Пункт 7.3. договора предусматривает обязанность заказчика в течении трех дней с момента получения от исполнителя документов, указанных в пункте 7.2. договора, рассмотреть их и при отсутствии претензий подписать представленные акты.

При возникновении претензий Заказчик обязан указать отдельно в акте оспариваемую и неоспариваемую часть. Неоспариваемая часть подлежит оплате в сроки установленные в договоре. В этом случае исполнитель оплачивает электроэнергию, приобретаемую в целях компенсации потерь в том месяце, по итогам которого заказчик недоплачивает оспариваемую часть, в размере пропорциональном неоспариваемой заказчиком части оказанных услуг к объему указанному в акте (пункт 7.4 договора).

Разногласий по количеству электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях за спорный период Заказчиком (ОАО «ДЭК») не заявлено. Претензии в адрес Исполнителя по количеству оказанных услуг Заказчиком также не направлялись.

В соответствии с пунктами 12, 121, 159 Правил функционирования розничных рынков в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 №530, сетевая организация обеспечивает сбор данных коммерческого учета электрической энергии на границах балансовой принадлежности своих электрических сетей и энергопринимающих устройств потребителей, производителей электрической энергии и смежных сетевых организаций, а также определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Таким образом, в соответствии с действующим законодательством и из условий заключенного договора оказания услуг по передаче электрической энергии и покупки электроэнергии на компенсацию потерь №11/2007 от 21.06.2007 следует, что осуществление, контроль и сбор данных коммерческого учета электрической энергии является обязанностью сетевой организации.

Следовательно, расчет оказанных услуг должен быть основан именно на данных об объемах электроэнергии предоставленных ОАО «Михайловск-агропромэнерго». Такие данные (акты об оказании услуг по передаче электроэнергии за расчетный месяц, ведомость об объемах переданной по договору электроэнергии) ежемесячно направлялись сетевой организацией в адрес ОАО «Дальневосточная энергетическая компания», разногласий по расчетам потерь в адрес сетевой организации от Заказчика не поступило.

Из представленных актов №2252, №2253, №№2254 от 25.06.2007, подписанных сторонами без возражений и замечаний следует, что количество электроэнергии на компенсацию потерь за январь, февраль, март 2007 года составило 2 061 134 кВт/ч.

В соответствии с пунктом 1 статьи 781 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

В силу статей 309, 310 Гражданского кодекса РФ обязательства должны исполняться сторонами надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона; изменение условий обязательства в одностороннем порядке, как и отказ от исполнения обязательств не допускаются.

На основании указанных актов, ОАО «Дальневосточная энергетическая компания» выставило к оплате счета-фактуры за общую сумму 2 203 517 руб. 13 коп., которые оплачены ответчиком в полном объеме, что подтверждается материалами дела и не оспаривается истцом. Кроме того, согласно актам перетока электрической энергии за январь, февраль, март 2007 года объем поставленной в сеть ОАО «Михайловскагро-промэнерго» электроэнергии составил 14 433 715 кВт/ч.

Полезный отпуск электроэнергии за указанный период составил 12372581 кВт/ч, что подтверждается актами выполненных работ за услуги по передаче и распределению электрической энергии №00000018 от 31.01.2007, №00000033 от 28.02.2007, №00000049 от 29.03.2007 подписанными сторонами без разногласий, а также оплаченными истцом счетами-фактурами, выставленными ответчиком на основании данных актов.

Поскольку, согласно пункта 36 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 №861 (в редакции, действовавшей на момент возникновения спорных отношений) фактические потери электрической энергии определяются как разница между объемом электрической энергии, поставленную в электрическую сеть из других сетей или от производителя электрической энергии и объемом электрической энергии потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, объем фактических потерь за спорный период составил 2 061 134 кВт/ч (14 433 715 кВт/ч- 12 372 581 кВт/ч).

Учитывая, что оплата выставленных счетов-фактур, рассчитанная истцом исходя из объема электроэнергии в количестве 2 061 134 кВт/ч произведена ответчиком в полном объеме, в удовлетворении исковых требований ОАО «Дальневосточная энергетическая компания» отказано правомерно.

Судом правомерно отклонены доводы истца о том, что расчет фактических потерь произведен последним на основании первичных документов, оформленных непосредственно с потребителями электроэнергии, поскольку сбор данных коммерческого учета электрической энергии является обязанностью сетевой организации, что прямо установлено Правилами функционирования розничных рынков в переходный период реформирования электроэнергетики, а также условиями заключенного договора. В соответствии с пунктом 7.4. договора, при возникновении у Заказчика претензий к качеству или объему оказанных услуг Заказчик обязан указать отдельно в акте оспариваемую и неоспариваемую часть и в течении трех дней направить исполнителю претензию, однако таких претензий Заказчик своевременно не предъявлял.

Согласно пункту 7.5. договора, непредставление или несвоевременное представление Заказчиком претензий, свидетельствует о согласии Заказчика со всеми положениями, содержащимися в документах (в том числе актах) представленных Исполнителем.

Из представленных истцом сведений о расходе электрической энергии по юридическим и физическим лицам следует, что снятие показаний с приборов учета потребителей производилось в различные отчетные периоды, не совпадающие с периодом взыскания потерь. Приборы учета по физическим лицам, на основании которых потребители производили расчет за отпущенную энергию, установлены непосредственно в самом многоквартирном жилом доме (площадках, квартирах), что противоречит требованиям пунктов 2, 88, 89 Правил функционирования розничных рынков в переходный период реформирования электроэнергетики. Следовательно, как правильно указал суд первой инстанции, представленные ОАО «Дальневосточная энергетическая компания» данные о фактическом объеме полученной потребителями электроэнергии, основанные на сведениях (ведомостях) о полезном отпуске электроэнергии по приборам учета, установленных непосредственно в самом многоквартирном жилом доме, не могут быть признаны допустимыми и достоверными в силу статьи 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Довод о том, что ответчик произвел оплату за нормативные потери, рассчитанные на основании величин, установленных соглашением к договору №11/2007 от 21.06.2007, а не за фактические потери электроэнергии судом во внимание не принимаются, поскольку расчет фактических потерь, счета-фактуры и акты выполненных работ составлены и подписаны сторонами в спорный период, то есть до подписания указанного соглашения.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены судебного акта не имеется.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 19.06.2009 по делу №А51-13891/2008 22-109 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в установленном законом порядке в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа в двухмесячный срок через Арбитражный суд Приморского края.

Председательствующий:                                                 Л.Ю. Ротко

Судьи:                                                                                И.Л.Яковенко

                                                                                            К.П. Засорин