Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 30.08.2009 по делу n А24-1623/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-023

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А24-1623\2009  

 31 августа 2009г.

№ 05АП-3214/2009

Резолютивная часть постановления была оглашена в судебном заседании  25  августа 2009 г, мотивированное постановление изготовлено в полном объеме 31 августа 2009 г.

     Пятый арбитражный апелляционный суд  в составе:

Председательствующего  Бац З.Д. ,

Судей 

Сидорович Е.Л., Симоновой Г.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Оноприенко О.А

при участии в судебном заседании: стороны не явились, извещены надлежащим  образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную    жалобу  Общества с ограниченной ответственностью «Фортуна» на решение от 02.06.2009 по делу А59-1623/ 2009 Арбитражного суда Камчатского края

судьи   Вертопраховой Е.В.

                                                   установил:         

         Общество с ограниченной ответственностью «Фортуна» обратилось с заявлением в арбитражный суд Камчатского края о признании незаконными действий судебного пристава-исполнителя Елизовского городского отдела Управления ФСС приставов по Камчатскому краю Кирсанова И.В.  по вынесению постановления от 06.02.2009  о взыскании исполнительского сбора. Судом в качестве заинтересованных лиц привлечены Управление СС приставов по Камчатскому краю и Унитарное муниципальное предприятие  опытно-показательное хозяйство Ордена Трудового Красного Знамени «Заречное».

         Решением суда в удовлетворении заявленных требований отказано. Судебный акт мотивирован тем, что обстоятельства, являющиеся основанием для признания  незаконными действий судебного пристава-исполнителя, судом не установлены.

         Не согласившись с решением суда первой инстанции, общество обратилось с  апелляционной      жалобой на решение Арбитражного суда Камчатского края, указав, что исполнительский сбор не может составлять 7  312р. 83к., так как  на дату вынесения постановления о взыскании исполнительского сбора, то есть на 06.02.2009  в добровольном порядке сумма долга была уплачена в размере 65 000р, из подлежащих уплате  104 469р.  По мнению общества такие действия нарушают  его  права и законные интересы, так как  ООО «Фортуна» добровольно исполнило решение суда.

         В судебное заседание  общество своего представителя не направило, о дне слушания извещено надлежащим образом.

         Елизовский городской отдел Управления ФСС приставов по Камчатскому краю Кирсанова  И.В в судебное заседание не направило, о дне слушания извещен, отзыв не представил.

         Заинтересованные лица в судебное заседание не явились, о дне слушания извещены надлежащим образом, отзыв на апелляционную жалобу не представили.

         В соответствии с ч.3 ст. 156 АПК РФ, коллегия рассмотрела апелляционную жалобу в отсутствие надлежащим образом извещенных  лиц.

Изучив     доводы,  приведенные в апелляционной жалобе,  оспариваемый судебный акт и материалы дела, суд апелляционной инстанции считает, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Как следует из материалов дела, решением арбитражного суда Камчатской области  от 19.03.2008г. с ООО «Фортуна» в пользу УМП ОПХ «Заречное»  взыскано 104 469р, из которых 100 950р.- сумма основного долга и 3 519р.- расходы по государственной пошлине.

Выданный исполнительный лист направлен на исполнение в службу судебных приставов,   и 15.05 2008  Елизовским городским отделом УФССП по Камчатскому краю в отношении ООО «Фортуна» возбуждено исполнительное производство № 5\11491\1006\19\2008.

Согласно постановлению о возбуждении исполнительного производства (л.д.49) должнику установлен пятидневный срок для   добровольного исполнения. Одновременно должник предупрежден  о взыскании 7% исполнительского сбора в случае  неисполнения в установленный в постановлении срок  без уважительных причин обязанности по уплате суммы по исполнительному листу.

06.02.2009 в связи с неисполнением  постановления от 15.05.2008 вынесено постановление о взыскании исполнительского сбора в сумме 14 625р. 66к., а постановлением от 15.05.2009 (л.д. 53), в связи с обнаружением арифметической ошибки, в постановление от 06.02.2009 внесено изменение в части суммы исполнительского сбора, которая составила 7 312р. 83к.(7% от суммы 104 469р.)

В соответствии со ст. 112 Федерального Закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» исполнительский сбор является денежным взысканием, налагаемым на должника в случае неисполнения им исполнительного документа в срок, установленный для добровольного исполнения исполнительного документа, а также в случаях неисполнения им исполнительного документа , подлежащего немедленному исполнению, в течение суток с момента получения копии постановления судебного пристава-исполнителя о возбуждении исполнительного производства.

Исполнительский сбор устанавливается судебным приставом-исполнителем по истечении срока для добровольного исполнения, если должник не представит судебному приставу исполнителю доказательств того, что исполнение было невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

Исполнительский сбор устанавливается в размере семи процентов от подлежащей взысканию суммы или стоимости взыскиваемого имущества. При этом, учитывая ч. 1 и 2 ст. 112  ФЗ № 229 ФЗ, под подлежащей взысканию суммы  суд понимает ту сумму, которая обозначена в постановлении о возбуждении исполнительного производства.

Судом установлено, что 28.11.2008г. и 11.01.2009 ООО «Фортуна» были перечислены соответственно 10 000 и 5 000 рублей, согласно и\листу  А24-6461 от 19.03.200, из чего следует, что на дату вынесения постановления, то есть на 06.02.2009г., подлежащая взысканию сумма- 104 469р 83к. уплачена не была.

Следовательно, вынося  06.02.2009 постановление о взыскании исполнительского сбора, судебный пристав –исполнитель Елизовского городского отдела УФССП по Камчатскому краю Кирсанов И.В. действовал в соответствии   со ст. 112  ФЗ № 229-ФЗ от 02.10.227 «Об исполнительном производстве», которой установлен 7%  исполнительский сбор от подлежащей взысканию суммы. При этом возможность исчисления исполнительского сбора от оставшейся суммы задолженности могла возникнуть лишь в  случае хотя бы частичного погашения долга в срок, установленный в постановлении о возбуждении исполнительного производства.

Доводы заявителя о частичном погашении суммы долга, в том числе до вынесения постановления, в сумме 15 000р., в силу изложенного выше не  могут служить доказательством  незаконности действий судебного пристава-исполнителя Кирсанова И.В., действовавшего  в рамках ст. 112 ФЗ № 229-ФЗ.

Согласно ст.201 АПК РФ,  в случае, если арбитражный суд установит , что действия должностных лиц  соответствуют закону  и не нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской  и иной экономической деятельности, принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования. Следовательно, суд первой инстанции,  правильно оценив обстоятельства дела,  пришел к обоснованному выводу об отсутствии обстоятельств, свидетельствующих о незаконности действий судебного пристава- исполнителя Кирсанова И.В , и об  отказе в удовлетворении заявленного требования.

         Руководствуясь статьями 258,   268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный  апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение от 02.02.2009г.  года по делу А24-1623\2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу- без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа в 2-х месячный срок через арбитражный суд, принявший  решение.

Председательствующий                                            З.Д. Бац

Судьи                                                                          Е.Л.Сидорович

Г.А.Симонова