Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 07.09.2009 по делу n А51-6959/2009. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-023

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                                                 Дело № А51-6959/2009

 08 сентября 2009 г.                                                                   №  05АП-3010/2009

Резолютивная часть постановления оглашена 02 сентября 2009г.

Постановление в полном объеме изготовлено 08 сентября 2009г.

Пятый арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего: Н.А. Скрипки

судей: Аппаковой Т.А., Яковенко И.Л.

при ведении протокола секретарем судебного заседания: А.А. Госпаревич

при участии:

Извещенные надлежащим образом о месте и времени судебного заседания  представители в судебное заседание не явились.

рассмотрев в судебном заседании в помещении суда апелляционную жалобу Первомайского потребительского общества

на определение от  28.05.2009

судьи А.П. Филатовой по делу № А51-6959/2009 Арбитражного суда Приморского края по заявлению Приморского краевого союза потребительского общества «Приморский крайпотребсоюз» о признании несостоятельным (банкротом) Первомайского потребительского общества и приложенными к заявлению документами.

           УСТАНОВИЛ:

Приморский краевой союз потребительских обществ «Приморский крайпотребсоюз» обратился в арбитражный суд с заявлением о признании Первомайского потребительского общества несостоятельным (банкротом).

Определением суда от 28.05.2009 заявление Приморского краевого союза потребительского общества «Приморский крайпотребсоюз» №01-5С от 19.05.2009г.  о признании несостоятельным (банкротом) Первомайского потребительского общества, принято к производству Арбитражного суда Приморского края. Назначено рассмотрение обоснованности требований заявителя к должнику и вопроса о введении процедуры наблюдения в судебное заседание арбитражного суда первой инстанции на 30 июня 2009 года на 10 час. 30 мин.

Обжалуя определение суда,  Первомайское потребительское общество просит его отменить. Заявитель сослался на то, что заявление не подтверждено вступившими в законную силу решениями суда.  

Приморский краевой союз потребительских обществ «Приморский крайпотребсоюз», Первомайское потребительское общество, извещенные надлежащим образом о дате, времени, месте судебного заседания, явку представителей не обеспечили. Руководствуясь частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд рассмотрел апелляционную жалобу в отсутствие их представителей. 

Исследовав и оценив материалы дела, проверив в порядке статей 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, апелляционная инстанция приходит к выводу, что определение подлежит отмене в силу следующих обстоятельств.

В соответствии с абзацем 1 пункта 2 статьи 7 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора, уполномоченного органа по денежным обязательствам с даты вступления в законную силу решения суда, арбитражного суда или третейского суда о взыскании с должника денежных средств.

В силу пункта 1 статьи 42, пункта 2 статьи 33 Закона о банкротстве заявление о признании должника банкротом принимается арбитражным судом, если требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее чем сто тысяч рублей и указанные требования не исполнены в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, если иное не предусмотрено данным Законом.

Для возбуждения дела о банкротстве по заявлению конкурсного кредитора по денежным обязательствам принимаются во внимание требования, подтвержденные вступившим в законную силу решением суда, арбитражного суда, третейского суда (пункт 3 статьи 6 Закона).

Как видно из материалов дела, основанием для подачи заявления Приморским краевым союзом потребительского общества «Приморский крайпотребсоюз» о банкротстве должника послужило не исполнение должником решения Арбитражного суда Приморского края от 23.10.2008 по делу №А51-6476/2008  28-134, по которому с Первомайского потребительского общества в пользу Приморского краевого союза потребительских обществ взыскано 10 000 рублей основного долга, 315 рублей 39 копеек расходов по уплате государственной пошлины. Данное решение вступило в законную силу на дату обращения с заявлением о признании должника банкротом.  

Основанием для подачи заявления Приморским краевым союзом потребительского общества «Приморский крайпотребсоюз» о банкротстве должника послужило также не исполнение должником решения Арбитражного суда Приморского края от 30.01.2009 по делу №А51-9965/2008 19-232, которым с Первомайского потребительского общества в пользу Приморского  краевого союза потребительских обществ взыскано 275 000 рублей основного долга и 7000 рублей расходов по уплате государственной пошлины. Первомайским потребительским обществом подана жалоба на указанное решение в Пятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрение которой отложено на  9 ноября  2009г. в 10 часов  00 минут.   

Кроме того, заявитель ссылается на не исполнение должником решения Арбитражного суда Приморского края от 12.02.2009 по делу №А51-11818/2008 46-148, которым с Первомайского потребительского общества в пользу Приморского  краевого союза потребительских обществ взыскано 1 059 702 рубля неосновательного обогащения, 56 833 рубля процентов, а также 17 082 рубля 67 копеек расходов по уплате госпошлины по иску, всего 1 133 617 рублей 67 копеек. Первомайским потребительским обществом подана жалоба на указанное решение в Пятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрение которой назначалось на 2 июня 2009 года. Постановлением от 05.06.2009 решение Арбитражного суда Приморского края от 12.02.2009 по делу № А51-11818/2008 46-148 оставлено без изменения, апелляционная  жалоба без удовлетворения.

Из анализа правовых норм статей 6, 7, 49 Закона о банкротстве следует, что на дату обращения с заявлением о признании должника банкротом, обратившееся с заявлением лицо должно подтвердить наличие долга именно вступившими в законную силу решениями судов, а не судебными актами которые находятся в процессе обжалования.

На момент принятия заявления о признании должника банкротом судебные акты по делу №А51-9965/2008 19-232 и по делу №А51-11818/2008 46-148 оспоривались и являлись предметом рассмотрения вышестоящих судебных инстанций, следовательно, процессом обжалования судебных актов приостановлен процесс вступления их в законную силу и исполнение.

Кроме того, заявление о признании Первомайского потребительского общества несостоятельным не соответствует требованиям статей 39, 40 закона о банкротстве. В соответствии со статьей 39 Закона о банкротстве в заявлении кредитора должны быть указаны в том числе регистрационные данные должника - юридического лица (государственный регистрационный номер записи о государственной регистрации юридического лица, идентификационный номер налогоплательщика). Пунктом 3 статьи 40 Закона о банкротстве предусмотрено, что к заявлению кредитора о признании должника банкротом должны быть приложены вступивших в законную силу решения суда, арбитражного суда, третейского суда, рассматривавших требование конкурсного кредитора к должнику.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что на дату принятия заявления кредитора о признании должника банкротом требования заявителя являлись необоснованными. Размер требований, предусмотренный   пунктом 2 статьи 33 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", не был подтвержден вступившими в законную силу решениями судов.

В соответствии с абзацем 1 статьи 43 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" судья отказывает в принятии заявления о признании должника банкротом в случае нарушения условий, предусмотренных пунктом 2 статьи 33 Закона о банкротстве.

При таких обстоятельствах, определение суда от 28.05.2009 подлежит отмене, в принятии заявления  о признании должника банкротом следовало отказать.

Пункт 2 статьи 42 Закона о банкротстве не предусматривает, что определение судьи о принятии заявления о признании должника банкротом может быть обжаловано, поэтому данное определение соответствует условиям пункта 3 статьи 61 Закона о банкротстве и может быть обжаловано в апелляционном порядке не позднее 14 дней со дня его вынесения (пункт 19 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 15.12.2004 N 29 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)").

Следовательно, определение суда первой инстанции от 28.05.2009, принятое на основании статьи 42 Закона о банкротстве, могло быть обжаловано в соответствии с пунктом 3 статьи 61 этого же Закона только в апелляционном порядке, что и было сделано  Первомайским потребительским обществом. Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда по результатам рассмотрения апелляционной жалобы на определение от 28.05.2009 в силу пункта 3 статьи 61 Закона о банкротстве является окончательным и обжалованию в кассационном порядке не подлежит.

Руководствуясь статьями 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

         Определение Арбитражного суда Приморского края    от 28.05.2009 года по делу № А51-6959/2009 отменить.

         Отказать Приморскому краевому союзу потребительского общества «Приморский крайпотребсоюз» в принятии заявления о признании Первомайского потребительского общества банкротом.

Постановление обжалованию не подлежит.

         Председательствующий:                                        Н.А. Скрипка

Судьи:                                                                              Т.А. Аппакова

                                                                                        И.Л. Яковенко