Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 29.10.2009 по делу n А51-11881/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-023

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-11881/2009

 30 октября 2009 г.

Резолютивная часть постановления оглашена 29 октября 2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 30 октября 2009 г.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: О.Ю. Еремеевой

судей: Н.В. Алферовой, Е.Л. Сидорович

при ведении протокола секретарем судебного заседания: О.А. Оноприенко  

при участии:

от Департамента градостроительства Приморского края: Чернякова О.С. по доверенности от 16.02.2009 № 1-10/583 со специальными полномочиями сроком до 31.12.2009, удостоверение № 4369 действительно до 31.12.2010;

от ООО «Промакфес»: адвокат Бурлак О.В. по доверенности от 07.09.2009 со специальными полномочиями, удостоверение № 123 от 10.12.2002;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Департамента градостроительства Приморского края

апелляционное производство № 05АП-5252/2009

на решение от 22.09.2009  

судьи Л.П. Нестеренко

по делу № А51-11881/2009 Арбитражного суда Приморского края  

по заявлению ООО «Промакфес»

к Департаменту градостроительства Приморского края

об оспаривании постановления

           УСТАНОВИЛ:

          Общество с ограниченной ответственностью «Промакфес» (далее по тексту – «заявитель», «Общество») обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Департамента градостроительства Приморского края (далее – «Департамент») от 17.07.2009 по делу об административном правонарушении № 29/2009.

         Решением суда от 22.09.2009 заявление удовлетворено.

         Обжалуя в порядке апелляционного производства решение суда от 22.09.2009, Департамент градостроительства Приморского края просит его отменить как незаконное и необоснованное. Заявитель апелляционной жалобы указывает на то, что ООО «Промакфес» как застройщик, не имея действующего разрешения на строительство в 1 квартале 2009 года, привлекало денежные средства участников долевого строительства при строительстве жилых домов по ул. Чернышевского в г. Владивостоке, что образует состав административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 1 статьи 14.28 КоАП РФ. Факт данного правонарушения по существу Обществом не оспаривается. Ссылку суда на постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 14.09.2009 по делу № А51-14300/2008 47-131/41, которым признано недействительным постановление администрации г. Владивостока от 21.10.2008 № 474 «Об отмене разрешений на строительство» в части пункта 1.3, Департамент считает неправомерной, поскольку указанное постановление Пятого арбитражного апелляционного суда вынесено 14.09.2009, то есть после установления факта спорного правонарушения, и в соответствии с частью 8 статьи 201 АПК РФ пункт 1.3 постановление администрации г. Владивостока от 21.10.2008 № 474 не подлежал применению только со дня принятия решения арбитражного суда о признании его недействительными.

         В заседании арбитражного суда апелляционной инстанции представитель Департамента градостроительства Приморского края поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель ООО «Промакфес» в судебном заседании и в письменном отзыве на апелляционную жалобу с доводами жалобы не согласился, решение суда просит составить в силе.

Исследовав материалы дела, заслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее:

02.07.2009 Департаментом градостроительства администрации Приморского края проведена проверка деятельности ООО «Промакфес», осуществляющего строительство объекта капитального строительства -  группа жилых домов по ул. Чернышевского в г. Владивостоке на предмет соблюдения законодательства об участии в долевом строительстве при строительстве жилых домов.

В ходе проверки установлено, что ООО «Промакфес» в 1 квартале 2009 года привлекало денежные средства участников долевого строительства, не имея  разрешения на строительство.

По факту выявленного нарушения 02.07.2009 ведущим консультантом Департамента градостроительства Приморского края составлен в отношении ООО «Промакфес» протокол об административном правонарушении, в котором совершенное Обществом нарушение квалифицировано по части 1 статьи 14.28 КоАП РФ.

17.07.2009 заместителем директора Департамента градостроительства Приморского края вынесено постановление по делу об административном правонарушении № 29/2009, в соответствии с которым ООО «Промакфес» признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.28 КоАП РФ, и на Общество наложен административный штраф в размере 450000 рублей.

Не согласившись с вынесенным Департаментом градостроительства Приморского края постановлением от 17.07.2009 № 29/2009, Общество обратилось с рассматриваемым заявлением в арбитражный суд.

В соответствии с частью 1 статьи 14.28 КоАП РФ привлечение денежных средств граждан для целей строительства многоквартирных домов лицом, не имеющим на это права в соответствии с законодательством об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пятнадцати тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от четырехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Объективная сторона правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.28 КоАП РФ, состоит в привлечении денежных средств граждан для целей строительства многоквартирных домов лицом, не имеющим на это права в соответствии с законодательством об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости.

В соответствии с пунктом 1 статьи 3 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» застройщик вправе привлекать денежные средства участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иных объектов недвижимости только после получения в установленном порядке разрешения на строительство, опубликования, размещения и (или) представления проектной декларации в соответствии с настоящим Федеральным законом и государственной регистрации застройщиком права собственности на земельный участок, предоставленный для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иных объектов недвижимости, в состав которых будут входить объекты долевого строительства, или договора аренды такого земельного участка.

Согласно направленной ООО «Промакфес» в Департамент градостроительства Приморского края бухгалтерской отчетности за 1 квартал 2009 года (форма № 3 отчетности застройщика за 1 квартал 2009 года) Общество в данном периоде привлекало денежные средства участников долевого строительства при строительстве группы жилых домов по ул. Чернышевского в г. Владивостоке всего на сумму 2 млн. руб., что подтверждается приходными кассовыми ордерами Общества за 1 квартал 2009 года, журналом-ордером по счету 76.5 за 1 квартал 2009 года, журналом-ордером и ведомостью по счету 50.1 за 1 квартал 2009 года.

Материалами дела установлено, что ООО «Промакфес» имело разрешение на строительство RU 25304000-191/2007 от 06.12.2007 объекта капитального строительства – группы жилых домов: три 18-ти этажных дома общей площадью – 38 289, 3 кв.м. и 7 одноквартирных 3-х этажных жилых домов общей площадью – 1050,6 кв.м., расположенных по адресу: Приморский край, г. Владивосток, в районе ул. Чернышевского, выданное администрацией г. Владивостока.

Пунктом 1.3 постановления главы г. Владивостока от 21.10.2008 № 474 выданное Обществу разрешение на строительство RU 25304000-191/2007 от 06.12.2007 отменено.

Решением от 15.07.2009 по делу № А51-14300/2008 47-131/41 Арбитражный суда Приморского края отказал в удовлетворении требований ООО «Промакфес» о признании недействительным постановления администрации г. Владивостока от 21.10.2008 № 474 «Об отмене разрешений на строительство».

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 14.09.2009 по делу № А51-14300/2008 47-131/41 постановление главы г. Владивостока от 21.10.2008 № 474 «Об отмене разрешений на строительство» в части пункта 1.3. признано недействительным как несоответствующее Градостроительному кодексу РФ.

Ссылка заявителя апелляционной жалобы на то, что в соответствии с частью 8 статьи 201 АПК РФ постановление администрации г. Владивостока от 21.10.2008 № 474 «Об отмене разрешений на строительство» в части пункта 1.3 не подлежит применению только со дня принятия решения арбитражного суда о признании ненормативного правового акта недействительным полностью или в части, коллегией не принимается, поскольку вступившим в законную силу судебным актом по делу № А51-14300/2008 47-131/41 установлено, что разрешение на строительство № RU25304000-191/2007 от 06.12.2007 является действующим, в том числе и на момент привлечения денежных средств граждан для целей строительства.

Как установлено в части 8 статьи 201 АПК РФ и следует из смысла главы 24 АПК РФ со дня принятия решения арбитражного суда о признании недействительным ненормативного правового акта полностью или в части указанный акт или отдельные его положения не подлежат применению. Признание судом правоприменительного акта недействительным (не соответствующим нормативно-правовому акту, имеющему большую юридическую силу) означает его юридическую ничтожность: он был незаконным изначально и не порождал прав и обязанностей с момента издания. Такой акт не влечет юридических последствий и считается недействительным с момента его издания.

 В связи с этим коллегия считает, что в данном случае в действиях ООО «Промакфес» отсутствует состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.28 КоАП РФ.

В силу части 1 статьи 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

Поскольку на момент заключения с гражданами договоров участия в долевом строительстве Общество имело законное право привлекать их денежные средства для строительства многоквартирных домов и соответственно в действиях Общества отсутствовал состав вменяемого ему административного правонарушения по части 1 статьи 14.28 КоАП РФ, то соответственно постановление Департамента градостроительства Приморского края от 11.06.2009 по делу об административном правонарушении № 15/2009 является незаконным и подлежит отмене в соответствии с частью 2 статьи 211 АПК РФ.

На основании вышеизложенного, решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы нет.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

         Решение от 22.09.2009 по делу № А51-11881/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

         Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий:

О.Ю. Еремеева

Судьи:

Н.В. Алферова

Е.Л. Сидорович