Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 21.12.2009 по делу n А51-3761/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-023

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-3761/2009

 22 декабря 2009 года

Резолютивная часть постановления оглашена 16 декабря 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 22 декабря 2009 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: И.С. Чижикова

судей: С.В. Шевченко, К.П. Засорина

при ведении протокола секретарем судебного заседания: А.А. Госпаревич

при участии:

от истца – Третьяков А.Н. (удостоверение №1102 от 30.06.2003, доверенность 25.12.2008),

от ответчика – Лысов О.П. (паспорт 6403 416488, доверенность б/н от 24.04.2009).

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Аквент"

апелляционное производство № 05АП-5342/2009

на  решение от  03.08.09

судьи Кобко Е.В.

по делу № А51-3761/2009 Арбитражного суда Приморского края  

по иску (заявлению) ООО "Альянс-Бункер"

к ООО "Аквент"

третьи лица: ООО "Астрея"

о взыскании 96 177 439 руб. 57 коп.

           УСТАНОВИЛ:

         ООО «Альянс-Бункер» обратилось в Арбитражный суд Приморского края с исковым заявлением к ООО «Аквент» о взыскании суммы задолженности в размере 106 275 185,07 руб. (с учетом уточнений).

         Определением Арбитражного суда Приморского края от 08.07.2009 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ООО «Астрея».

         Решением суда от 03.08.09 требования удовлетворены в уточненном объеме.

         Не согласившись с решением суда, ООО «Аквент» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить. В обоснование жалобы указало, что из условий договора поставки № А/270308-1 от 27.03.08 следует, что прием-передача нефтепродуктов производится с участием нефтебазы. Таким образом, акты приема-передачи, составленные без участия нефтебазы, не свидетельствуют о фактическом получении нефтепродуктов ответчиком. Истцом не представлены документы, свидетельствующие о том, что общее количество нефтепродуктов поставленных ООО «Астрея» было действительно принято ответчиком именно в количестве 7,867 тонн. Представленные истцом товарные накладные составлены с нарушением ФЗ «О бухгалтерском учете» и не являются доказательствами поставки нефтепродуктов. Пояснения Лазовикова В.И. не являются допустимыми доказательствами исполнения договора поставки в силу ст. 68 АПК РФ и получены в нарушение ст. 78 АПК РФ. Судом в нарушение ст. 161 АПК РФ не приняты меры для проверки достоверности заявления ответчика о фальсификации доказательств. По результатам инвентаризации остатков нефтепродуктов ООО «Аквент» установлено, что поставка по договору № А/270308-1 от 27.03.08 на сумму 70 048 294 руб. не осуществлялась. Бывший директор ответчика подписал ряд документов, представленных истцом в обоснование требований, задним числом. По договору цессии от 12.01.09 передано несуществующее право.

          В дополнениях к жалобе указал, что судом не исследован вопрос об объеме переданного права. Спорный договор уступки не позволяет индивидуализировать конкретные поставки нефтепродуктов, требование об оплате которых передано истцу, что свидетельствует о его незаключенности. Акт сверки от 31.12.08 не содержит указаний на конкретные поставки нефтепродуктов.

Возражая на жалобу, истец указал, что акты приема-передачи нефтепродуктов составлялись с участием нефтебазы, товарные накладные оформлены надлежащим образом. Факт передачи топлива также подтвержден актами приема-передачи. Пояснения Лазовикова В.И. являются письменным доказательством и оценены судом в соответствии со ст. 71 АПК РФ.

         До рассмотрения апелляционной жалобы по существу, ответчиком заявлено ходатайство о назначении комплексной (почерковедческой и материаловедческой) экспертизы, в удовлетворении которого судом апелляционной инстанции отказано по причине невозможности отбора образцов почерка подписи Лазовикова В.И. для проведения экспертизы.

         Исследовав материалы дела, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее.

         27.03.2008 между ООО Астрея (Поставщик) и ООО Аквент (Покупатель) заключен договор № А/270308-1 поставки нефтепродуктов, согласно п. 1.1. которого Продавец обязуется поставить, а Покупатель принять и оплатить в срок нефтепродукты в количестве, ассортименте и с условием оплаты согласно Приложению, прилагаемому к настоящему договору и являющемуся его неотъемлемой частью.

В силу п. 3.1. договора Покупатель обязуется принять нефтепродукты и оплатить их стоимость по согласованным с Поставщиком ценам, в соответствии с порядком расчетов согласно Приложению, Поставщик выставляет счета-фактуры утвержденной формы Покупателю в течение 5 дней с даты поставки нефтепродуктов (п. 3.2. договора).

Срок действия договора определен сторонами в п. 5.5. договора поставки нефтепродуктов – с даты подписания обеими сторонами и действует по 31.12.2008, а в части исполнения обязательств – до полного их выполнения.

В соответствии с разделом 2 договора поставки нефтепродуктов от 27.03.2008 поставка нефтепродуктов производится на условиях и в сроки, указанные в Приложениях к настоящему договору, которые подписываются на выполнение каждой поставки в отдельности. Количество фактически поставленных нефтепродуктов определяется по замерам нефтебазы. Результат указывается в акте приема-передачи, подписываемом нефтебазой. Датой поставки нефтепродуктов является дата акта приема-передачи либо дата поступления на карточку хранения.

         Согласно заявкам ООО «Аквент» на поставку топлива, сторонами договора были оформлены Приложения №№ 1 от 27.03.2008, 2 от 05.05.2008, 2-1 от 16.05.2008, 3 от 17.07.2008, 4 от 21.08.2008, 5 от 21.08.08, 6 от 29.08.2008, 7 от 07.10.2008.

         Судом первой инстанции установлено, что:

- по товарной накладной Аст-0003 от 27.03.2008 и акту приема-передачи от 27.03.2008, подписанными сторонами договора, на т/к «Новик» было поставлено топливо судовое маловязкое в количестве 749 тонн;

- по т/н Аст-0003 от 12.05.2008 и акту приема-передачи от 12.05.2008 на нефтебазу ООО НПП «Владпортбункер» поставлено топливо в количестве 500 тонн;

- по т/н Аст-0004 от 14.05.2008 и акту приема-передачи от 14.05.2008 на т/к «Натали» поставлено топливо в количестве 156,4 тонн;

- по т/н Аст-0005 от 15.05.2008 и акту приема-передачи от 15.05.2008 на нефтебазу ООО НПП «Владпортбункер» поставлено топливо в количестве 561 тонна;

- по т/н Аст-05/1 от 23.05.2008 и акту приема-передачи от 23.05.2008 на нефтебазу ООО НПП «Владпортбункер» поставлено топливо в количестве 400,201 тонн;

- по т/ н Аст-05/2 от 26.05.2008 и акту приема-передачи от 26.05.2008 на нефтебазу ООО НПП «Владпортбункер» поставлено топливо в количестве 382,399 тонн;

- по т/н Аст-0006 от 04.06.2008 и акту приема-передачи от 04.06.2008 на т/к «Ахиллес» поставлено топливо в количестве 300 тонн;

- по т/н Аст-0014 от 17.07.2008 и акту приема-передачи от 17.07.2008 на т/к «Заправщик-1» поставлено топливо в количестве 48,186 тонн;

- по т/н Аст-14/1 от 23.07.2008 и акту приема-передачи от 23.07.2008 на т/к «Портовик-1» поставлено топливо в количестве 268,738 тонн;

- по т/н Аст-0015 от 29.07.2008 и акту приема- передачи от 29.07.2008 на т/к «Портовик-1» поставлено топливо в количестве 131,262 тонн;

- по т/н Аст-15/1 от 29.07.2008 и акту приема-передачи от 29.07.2008 на т/к «Заправщик-1» поставлено топливо в количестве 135,130 тонн;

- по т/н Аст-05/2 от 30.07.2008 и акту приема-передачи от 30.07.2008 на т/к «Натали» поставлено топливо в количестве 99,272 тонн;

- по т/н Аст-15/4 от 04.08.2008 и акту приема-передачи от 04.08.2008 на т/к «Атлант» поставлено топливо в количестве 41 тонн;

- по т/н Аст-15/5 от 04.08.2008 и акту приема- передачи от 04.08.2008 на т/к «Портовик-1» поставлено топливо в количестве 70,506 тонн;

- по т/н Аст-15/6 от 06.08.2008 и акту приема-передачи от 06.08.2008 на т/к «Портовик-1» поставлено топливо в количестве 116,201 тонн;

- по т/н Аст-19/1 от 21.08.2008 и акту приема-передачи от 21.08.2008 на нефтебазу ООО НПП «Владпортбункер» поставлено топливо в количестве 50 тонн;

- по т/н Аст-19/2 от 21.08.2008 и акту приема-передачи от 21.08.2008 на нефтебазу ООО НПП «Владпортбункер» поставлено топливо в количестве 330 тонн;

- по т/н Аст-0024 от 02.09.2008 и акту приема-передачи от 02.09.2008 на т/к «Беломорск» поставлено топливо в количестве 874,715 тонн;

- по т/н Аст-24/1 от 04.09.2008 и акту приема-передачи от 04.09.2008 на т/к «Дальстрой» поставлено топливо в количестве 25,671 тонн;

- по т/н Аст-0026 от 05.09.2008 и акту приема-передачи от 05.09.2008 на т/к «Новик» поставлено топливо в количестве 1300,887 тонн;

- по т/н Аст/08-1 от 07.10.2008 и акту приема-передачи от 07.10.2008 на ООО НПП «Владпортбункер» поставлено топливо в количестве 938,010 тонн.

         Согласно представленным Приложениям к договору № А/270308-1 стоимость топлива, количество поставляемого топлива, а также порядок и сроки оплаты определялись сторонами по каждой поставке отдельно. На оплату топлива ООО «Астрея» выставлены счета-фактуры, которые оплачены частично.

Доводы заявителя жалобы о составлении актов приема-передачи без участия нефтебазы судом отклоняются, поскольку противоречат представленным в материалы дела актам передачи нефтепродуктов по количеству, составленным нефтебазами и непосредственно танкерами получателями.

  Также судом отклоняются доводы заявителя жалобы относительно отсутствия расшифровок подписи получателя нефтепродуктов в указанных товарных накладных, поскольку пункт 2 статьи 9 Федерального закона "О бухгалтерском учете" не содержит таких обязательных требований к составлению первичных документов как расшифровка подписи. Кроме того, апелляционная коллегия учитывает то обстоятельство, что частично нефтепродукты были оплачены ответчиком, т.е. товарные накладные приняты ответчиком как надлежащие.

При этом суд апелляционной инстанции учитывает, что в силу положений статьи 9 Федерального закона "О бухгалтерском учете" доказательством передачи товара является товарная накладная, либо акты приема-передачи товара, подтверждающие получение товара.

Таким образом, товарные накладные и составленные на их основании акты приема-передачи являются надлежащими доказательствами, подтверждающими факт поставки (статья 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Оценив в совокупности по правилам ст. 71 АПК РФ все доказательства по делу, в том числе нотариально заверенные  письменные пояснения Лазовикова В.И., суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о доказанности факта передачи ответчику нефтепродуктов по договору № А/270308-1, поскольку материалами дела подтверждается факт совершения ответчиком действий, указанных в ст. 513 ГК РФ.

Факт исполнения сторонами спорного договора поставки подтвержден надлежащими доказательствами (товарные накладные, акты приема-передачи), а  нотариально заверенные  письменные пояснения Лазовикова В.И. из смысла части 1 статьи 81 АПК РФ являются источником дополнительной доказательственной информации.

Кроме того, согласно требованию объективности все доказательства должны быть исследованы и оценены судом независимо от того, кто из лиц, участвующих в деле, их представил, чью позицию они подтверждают (статья 71 АПК РФ).

12.01.2009 между ООО Астрея (Первоначальный кредитор) и ООО Альянс-Бункер (Новый кредитор) был заключен договор уступки права требования № АА1у, согласно п. 1 которого Первоначальный кредитор передает, а Новый кредитор принимает право требования долга ООО Аквент (Должник) по погашению задолженности по оплате в сумме 96177439,57 руб., в том числе НДС 14671134,85 руб., возникшей на основании договора № А/270308-1 от 27.03.2008 между Первоначальным кредитором и ООО Аквент и подтвержденной актом сверки взаиморасчетов № б/н от 31.12.2008.

В силу п. 2 договора уступки от 12.01.2009 стоимость уступаемого права требования установлена сторонами в размере 95 938 222,85 руб.

ООО Альянс-Бункер письмом от 10.02.2009 № 03-2/341 известило ООО Аквент о состоявшейся уступке права требования по договору и предложило произвести оплату имеющейся задолженности в течение одного банковского дня.

         Претензия нового кредитора от 20.03.09 № 01-12/771 также оставлена ответчиком без внимания.

         15.06.2009 между ООО Астрея и ООО Альянс-Бункер было заключено дополнительное соглашение к договору уступки права от 12.01.2009, согласно которому стороны уточнили размер уступаемого права –106 275 185,07 руб.

Пунктом 1 статьи 516 ГК РФ предусмотрено, что покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки. Согласно пункту 2 этой же статьи, если договором поставки предусмотрено, что оплата товаров осуществляется получателем (плательщиком) и последний неосновательно отказался от оплаты либо не оплатил товары в установленный договором срок, поставщик вправе потребовать оплаты поставленных товаров от покупателя.

         Доказательств оплаты ответчиком поставленных ООО «Астрея» нефтепродуктов в полном объеме в материалы дела не представлено.

В соответствии с п. 1 ст. 382 ГК РФ право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона. Если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права.

         Проанализировав договор № АА1у от 12.01.09, суд приходит к выводу, что он соответствует требованиям Главы 24 ГК РФ.

         Факт существования задолженности