Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 22.12.2009 по делу n А51-3104/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-023

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-3104/2009

 23 декабря 2009 года

Резолютивная часть постановления оглашена 18 декабря 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 23 декабря 2009 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: И.С. Чижикова

судей: Н.И. Фадеевой, К.П. Засорина

при ведении протокола секретарем судебного заседания: А.А. Госпаревич

при участии:

от ОАО "Городские тепловые сети" – Ксенжик Н.А. (паспорт 0503 056265, доверенность №37 от 16.09.2009),

от ОАО «Дальневосточная генерирующая компания» - Смещук А.А. (паспорт 0503 386001, доверенность №7/409 от 20.07.2009).

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Городские тепловые сети"

апелляционное производство № 05АП-6191/2009

на  решение от   28.10.09

судьи Нинюк Т.В.

по делу № А51-3104/2009 Арбитражного суда Приморского края  

по иску (заявлению) ОАО "Дальневосточная генерирующая компания" филиал "Приморские тепловые сети"

к ОАО "Городские тепловые сети"

о взыскании 4 869 649 руб. 08 коп.

           УСТАНОВИЛ:

ОАО «Дальневосточная генерирующая компания» обратилось с исковым заявлением к ОАО « Городские тепловые сети» о взыскании 7 127 246 руб. 27 коп – суммы убытков возникших в результате потерь тепловой энергии по причине отсутствия или нарушения тепловой изоляции подающего и обратного трубопроводов в жилых домах г. Владивостока, рассчитанной на основании пунктов 2.2.3, 3.1.12 договора №05-ДЗ-10/07/205 от 11.01.07, за период с февраля по декабрь 2007г. и с января по октябрь 2008г.

Истец в порядке ст. 49 АПК РФ неоднократно уточнял требования, в конечном итоге просил взыскать 4 869 649 руб. 08 коп.

Решением суда от 28.10.09 требования удовлетворены в уточненном объеме.

Не согласившись с решением суда, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, как незаконное. В обоснование жалобы указал, что в материалах дела отсутствуют акты, подтверждающие наличие и размер причиненных истцу убытков. Договором не предусмотрено применение Методики расчета потерь тепловой энергии и сетевой воды как способа исчисления размера убытков.

Возражая на жалобу, истец согласился с выводами суда первой инстанции. Решение просил оставить без изменения.

Исследовав материалы дела, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее.

11.01.2007 между ОАО «ДГК» и ОАО «ГТС» заключен договор №05-ДЗ-10/07/205 на оказание услуг по транспортировке тепловой энергии в горячей воде и паре.

В силу п. 1.1 по настоящему договору ОАО «ДГК» производит и передает ОАО «ГТС» тепловую энергию в горячей воде и паре через арендованные ОАО «ГТС» к администрации г. Владивостока тепловые сети, присоединенные к тепловым сетям филиала ОАО «ДГК» Приморские тепловые сети, для нужд муниципального жилого фонда и абонентов, присоединенных к арендованным обществом тепловым сетям и заключивших договоры энергоснабжения в горячей воде с ОАО «ДГК», именуемых в дальнейшем абоненты, а ОАО «ГТС» получает и доставляет поданную ОАО «ДГК» тепловую энергию через присоединенную тепловую сеть до абонентов в пределах границы эксплуатационной ответственности ОАО «ГТС» непрерывно в течение срока действия договора по качеству, определенному настоящим договором и приложениями к нему, используя имущество, переданное администрацией г. Владивостока, при оплате ОАО «ДГК» ОАО «ГТС» услуги по транспортировке тепловой энергии на условиях настоящего договора.

В п. 2.2.3 договора от 11.01.2007 истец и ответчик согласовали обязанность по систематическому контролю состояния присоединенной тепловой сети и оборудования ОАО «ГТС»; по активации с участием представителей тепловой инспекции ОАО «ГТС» выявленных нарушений: сверхнормативный расход сетевой воды в системах теплоснабжения ОАО «ГТС»; нарушение тепловых и гидравлических режимов согласно режимных карт, разработанных ОАО «ГТС» и согласованных с ОАО «ДГК»; обнаруженные факты сверхнормативных эксплуатационных тепловых потерь, вызванных сверхнормативными утечками, нарушенной и полностью отсутствующей теплоизоляцией, увеличением расхода тепловой энергии на подогрев сверхнормативного расхода подпиточной воды; из - за отсутствия циркуляционных линий в 4-х трубных системах тепловых сетей ОАО «ГТС» и другие.

Величина потерь сетевой воды и теплоэнергии, вызванных вышеперечисленными нарушениями в тепловых сетях ОАО «ГТС», рассчитывается в соответствии с Приложением № 5,  расчеты  направляются на согласование.

В соответствии с п. 3.1.12 договора от 11.01.07 ответчик принял на себя обязательства по возмещению ОАО «ДГК» причиненных по вине ответчика обоснованных убытков по согласованным расчетам в сумме реального ущерба на основании актов причиненного ущерба, которые составляются в соответствии с оформленными актами нарушения и согласованными расчетами.

Судом установлено и ответчиком не оспорено, что при обследовании истцом в период с февраля 2007 по сентябрь 2008 наружных теплотрасс, находящихся на эксплуатации ОАО «ГТС», обнаружено отсутствие тепловой изоляции подающего и обратного трубопроводов.

Указанное обстоятельство отражено в актах  от 19.02.07, от 01.03.07 №№ 252-В, 253-В, от 21.03.07, от 30.03.07, от 17.07.07, от 1.07.07, от 09.07.07 №№ 97, 98, от 14.05.07, от 06.07.07, от 29.09.07, от 24.12.07. В 2008 г.: от 18.06.08, от 11.03.08, от 29.08.08, от 30.03.08, от 18.04.08 №№ 156, 155, 154, 157, от 23.04.08 №160, от 23.04.08 №159-ц, от 11.04.08, от 25.08.08 №№ 309, 308, от 28.07.08 №№63-8, 61-В, 62-В, от 26.06.08, от 29.07.08 №№ 67-В, 68-В, 69-В, 70-В, 82-В, 84-В; от 15.09.08, от 25.08.08 №№ 306, 307; от 21.07.08 №59, от 29.07.08, от 08.07.08, от 26.02.08, от 14.05.08, от 20.05,08, от 22.05.08, от 14.04.08, составленных в присутствии ответчика и подписанных ими.

Тот факт, что сторонами не составлены акты причиненного ущерба, не исключает факт его причинения, поскольку акт причиненного ущерба составляется на основании акта нарушения (п. 3.1.12 договора).

Кроме того, суд первой инстанции правомерно указал на тот факт, что расчет величины потерь сетевой воды и теплоэнергии подлежал определению в соответствии с Методикой расчета потерь тепловой энергии и сетевой воды (Приложение № 5), что прямо предусмотрено договором (п. 2.2.3).

Обязанность ответчика восстановить разрушенную тепловую изоляцию и обеспечивать надлежащее состояние тепловых сетей вытекает из условий договора, а также «Правил технической эксплуатации тепловых энергоустановок», утвержденных Приказом Минэнерго РФ № 115 от 24.03.2003 года.

ОАО «ДГК» неоднократно обращалось к ОАО «ГТС» с просьбой согласовать расчет количества тепловой энергии, теряемой в окружающую среду при отсутствии изоляции на трубопроводе, что подтверждается представленными в материалы дела письмами. Кроме того при рассмотрении спора, в порядке урегулирования спора истец неоднократно уточнял суммы иска с учетом всех возражений ответчика к расчету суммы иска. Однако ответчиком так и не было произведено согласование расчета потерь тепловой энергии.

Статьей 401 ГК РФ предусмотрено, что лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности, лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Доказательств, свидетельствующих об отсутствии вины ответчика в причиненном ущербе, в материалы дела не представлено.

Таким образом, установив факт нарушения ответчиком обязательств по договору № 05-ДЗ-10- 07/205 от 11.01.2007 года и его вину, суд первой инстанции правомерно удовлетворил требования в уточненном объеме.

Доводы заявителя жалобы подлежат отклонению в силу вышеизложенного.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение арбитражного суда Приморского края от 28.10.09  по делу № А51-3104/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

         Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий:

 И.С. Чижиков

Судьи:

 Н.И. Фадеева

 К.П. Засорин