Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 04.02.2010 по делу n А59-837/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-023

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А59-837/2009

 05 февраля 2010 года

Резолютивная часть постановления оглашена 03 февраля 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 05 февраля 2010 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: И.С. Чижикова

судей: Л.Ю. Ротко, С.В. Шевченко

при ведении протокола секретарем судебного заседания: К.А. Сухецкой

при участии:

от истца: представитель Тертышный Д.Л. (доверенность б/н от 14.05.2009, паспорт 6406 639318)

от ответчика: представитель Шевченко В.Ю. (доверенность б/н от 03.04.2009, паспорт 0804 185284)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Компании "Йокогама Трейдинг Корпорейшн,ЛТД"

апелляционное производство № 05АП-6701/2009

на решение от  19.11.09

судьи Дудиной С.Ф.

по делу № А59-837/2009 Арбитражного суда Сахалинской области  

по иску (заявлению) Компании "Йокогама Трейдинг Корпорейшн,ЛТД"

к ООО "Флот ДВ"

третьи лица: ООО "Фиш Кэн Ко,ЛТД", ИФНС России по Невельскому району Сахалинской области

о признании солидарным должником ООО «Флот ДВ» по обязательствам ООО «Фиш Кэн Ко,ЛТД»

           УСТАНОВИЛ:

Компания «Йокогама Трейдинг Корпорейшн,ЛТД» (далее истец) обратилось в арбитражный суд Сахалинской области к Обществу с ограниченной ответственностью «Флот ДВ» (далее ответчик) о привлечении ответчика к солидарной ответственности по обязательствам Общества с ограниченной ответственностью «Фиш Кэн Ко.,ЛТД» перед Компанией «Йокогама Трейдинг Корпорейшн ,ЛТД».

Определениями суда от 07.03.2009 и от 13.05.2009 к участию в деле в качестве третьих лиц без самостоятельных требований привлечены Общество с ограниченной ответственностью «Фиш Кэн Ко.,ЛТД» и Инспекция Федеральной налоговой службы по Невельскому району Сахалинской области.

Решением суда от 19.11.09 в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с решением суда, Компания «Йокогама Трейдинг Корпорейшн,ЛТД» обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить. В обоснование жалобы указала, что в нарушение ст. 60 ГК РФ и ст. 51 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» не была надлежащим образом извещена о реорганизации ООО «Фиш Кэн Ко.,ЛТД». Представленные ответчиком уведомления от 04.04.08, 23.04.08 являются недопустимым доказательством, поскольку не соответствуют требованиям п. 32 Постановления № 221 от 15.04.05 и Приказу от 29.12.2000 № 124н. Показания свидетеля Колягиной М.А. не соответствуют ст. 88 АПК РФ. Полагает, что квоты на вылов водных биологических ресурсов являются нематериальным активом, передача которых ответчику повлекла неплатежеспособность ООО «Фиш Кэн Ко.,ЛТД». При реорганизации ООО «Фиш Кэн Ко.,ЛТД» был нарушен принцип справедливого распределения активов и обязательств реорганизуемого юридического лица.

Ответчик по доводам жалобы возразил, согласился с выводами суда первой инстанции. Решение просил оставить без изменения.

Третьи лица в судебное заседание не явились. Поскольку в материалах дела имеются доказательства их надлежащего извещения о времени и месте судебного заседания, дело слушается в отсутствие третьих лиц по правилам ст. 156 АПК РФ.

Исследовав материалы дела, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее.

01.04.08 общим собранием участников ООО «Фиш Кэн Ко.,ЛТД» принято решение о реорганизации общества в форме выделения ООО «Флот ДВ». Разделительный баланс ООО «Фиш Кэн Ко.,ЛТД» утвержден 01.04.2008. Устав ООО «Флот ДВ» утвержден единственным участником общества 15.04.2008.

18.06.2008 в Инспекцию Федеральной налоговой служба по Невельскому району Сахалинской области представлены документы для государственной регистрации ООО «Флот ДВ»,на основании которых Инспекцией 24.06.2008 принято решение № 92 о государственной регистрации юридического лица при создании путем реорганизации в форме выделения и внесена соответствующая запись в Единый государственный реестр юридических лиц.

Определением арбитражного суда Сахалинской области от 11.07.2008 по делу № А59-2153/06-С16 в рамках рассмотренного дела по иску Компании « Йокогама Трейдинг Корпорейшн, ЛТД» к ООО «Фиш Кэн Ко.,ЛТД» о взыскании задолженности в сумме 75 096 456 японских йен, на стадии исполнения решения суда между компанией и обществом утверждено мировое соглашение по срокам погашения задолженности в период с 31.07.2008 по 30.06.2011.

В связи с неисполнением ООО «Фиш Кэн Ко.,ЛТД» условий мирового соглашения по определению суда от 18.11.2008 взыскателю выдан исполнительный лист на принудительное взыскание суммы задолженности.

Полагая, что реорганизация ООО «Фиш Кэн Ко.,ЛТД» произведена с нарушением действующего законодательства и с намерением причинить вред Компании «Йокогама Трейдинг Корпорейшн,ЛТД», последняя обратилась в суд с настоящим иском.

Согласно пункту 1 статьи 57 Гражданского кодекса Российской Федерации реорганизация юридического лица осуществляется путем слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.

Пунктом 4 статьи 58 ГК РФ предусмотрено, что при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом.

Применительно к рассматриваемому случаю при реорганизации ООО «Фиш Кэн Ко.,ЛТД» в форме выделения ответчика к каждому из них переходит часть прав и обязанностей реорганизованного общества в соответствии с разделительным балансом, то есть в порядке универсального правопреемства.

Если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами (пункт 3 статьи 60 ГК РФ в редакции, действовавшей в спорный период).

Судом первой инстанции установлено и из разделительного баланса ООО «Фиш Кэн Ко.,ЛТД» следует, что вновь созданному лицу переданы активы (основные средства) и пассивы (займы и кредиты) баланса на сумму 1 340 тыс. руб. Кредиторская задолженность  ООО «Фиш Кэн Ко.,ЛТД» перед истцом вновь созданному ООО «Флот ДВ» не передавалась, деятельность ООО «Фиш Кэн Ко.,ЛТД» не прекращена.

Таким образом, разделительный баланс позволяет установить тот факт, что должником истца является только ООО «Фиш Кэн Ко.,ЛТД».

Кроме того, учитывая размер переданных ответчику при создании активов и размер задолженности ООО «Фиш Кэн Ко.,ЛТД» перед истцом, суд первой инстанции верно указал на отсутствие нарушения принципа справедливого распределения активов и обязательств реорганизуемого общества между его правопреемниками.

При этом нельзя согласиться с доводами заявителя жалобы о том, что квоты на вылов водных биологических ресурсов являются нематериальным активом, поскольку, как указал суд первой инстанции, они не являются ни имуществом, ни имущественным правом и не имеют стоимостного выражения. Нормативного обоснования данного довода истцом не представлено.

Кроме того, доказательств возникновения неплатежеспособности ООО «Фиш Кэн Ко.,ЛТД» в результате передачи указанных квот ответчику истцом не представлено.

Согласно пункту 5 статьи 51 Федерального закона N 14-ФЗ не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации общества, а при реорганизации общества в форме слияния или присоединения - с даты принятия данного решения последним из обществ, участвующих в слиянии или присоединении, общество обязано письменно уведомить об этом всех известных ему кредиторов общества и опубликовать в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении. При этом кредиторы общества в течение 30 дней с даты направления им уведомлений или в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о принятом решении вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.

Государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются только при представлении доказательств уведомления кредиторов в порядке, установленном настоящим пунктом.

Из материалов дела следует, что налоговый орган для государственной регистрации в качестве доказательства извещения кредиторов о принятом решении был представлены опубликованное в «Вестнике государственной регистрации» от 23.04.2008 № 16 (169) сообщение о том, что 14.04.2008 единственным участником ООО «Фиш Кэн Ко.,ЛТД» принято решение о его реорганизации в форме выделения и в подлиннике уведомление от 23.04.2008 № 184,направленное кредиторам, о принятом решении о реорганизации общества, а также – подлинник реестра отправленной 23.04.2008 корреспонденции.

Кроме того, факт отправки уведомления истцу подтвержден показаниями свидетеля Колягиной М.А. При этом нарушения ст. 88 АПК РФ отсутствуют, поскольку Колягиной М.А. подтверждался факт отправки уведомлений, а не факт их создания.

Довод заявителя жалобы о несоответствии уведомлений от 04.04.08, 23.04.08 требованиям п. 32 Постановления № 221 от 15.04.05 и Приказу от 29.12.2000 № 124н, судом отклоняются, поскольку недостатки их оформления не опровергают факта отправки корреспонденции.

Опубликование в «Вестнике государственной регистрации» от 23.04.2008 № 16 (169) сообщения о том, что 14.04.2008 единственным участником ООО «Фиш Кэн Ко.,ЛТД» принято решение о его реорганизации в форме выделения, тогда как такое решение принято общим собранием участников не исключает факта самого опубликования, в связи с чем доводы заявителя жалобы в этой части судом отклоняются.

Таким образом, суд первой инстанции, оценив в соответствии со ст. 71 АПК РФ представленные в дело доказательства, пришел к правильному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения требований, в связи с чем  апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение арбитражного суда Сахалинской области от 19.11.2009г. по делу № А59-837/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

         Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Сахалинской области в течение двух месяцев.

Председательствующий:

И.С. Чижиков

Судьи:

Л.Ю. Ротко

С.В. Шевченко