Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 25.02.2010 по делу n А24-4693/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения,Удовлетворить ходатайство (заявление) (АПК)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-023

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А24-4693/2009

 26 февраля 2010 года.

Резолютивная часть постановления оглашена 24 февраля 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 26 февраля 2010 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: И.С. Чижикова

судей:                              Л.Ю. Ротко, С.В. Шевченко

при ведении протокола секретарем судебного заседания: А.А. Госпаревич

при участии:

от ЗАО «Эскорт-Центр» - Магдалюк М.И. (паспорт, дов. № 107/23-418.2009 от 07.12.2009);

от ООО «Холдинговая компания «Камчатагропромстрой» - представитель не явился;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Холдинговая компания «Камчатагропромстрой»

апелляционное производство № 05АП-693/2010

на решение от 29.12.2009

судьи Э.Ю. Ферофонтовой

по делу № А24-4693/2009 Арбитражного суда Камчатского края  

по иску ЗАО «Эскорт-Центр»

к ООО «Холдинговая компания «Камчатагропромстрой»

о взыскании 1 189 001 руб. 95 коп.

           УСТАНОВИЛ:

ЗАО «Эскорт-Центр» обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к ООО «Холдинговая компания «Камчатагропромстрой» о взыскании 1 190 643 руб. 49 коп., составляющие: 1 124 717 руб. 28 коп. основного долга, 31 453 руб. 95 коп. - пени по договору субподряда от 02.09.2008 №8065/08368, 34 472 руб. 26 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами в соответствии со статьей 395 Гражданского кодекса Российской Федерации. Дополнительно истец просит начислять проценты за пользование чужими денежными средствами, начиная с 13.10.2009 по дату исполнения решения (фактического взыскания), на стоимость работ без НДС (18%) 953 150 руб. 23 коп., исходя из учетной ставки банковского процента 10,5% годовых, за каждый день просрочки.

Определением от 30.11.2009 в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации принято уточнение исковых требований в части взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами до 32 830 руб. 72 коп. с начислением процентов за пользование чужими денежными средствами, начиная с 13.10.2009 по дату исполнения решения (фактического взыскания), на стоимость работ без НДС (18%) 953 150 руб. 23 коп., исходя из учетной ставки банковского процента 10% годовых, за каждый день просрочки.

В судебном заседании 23.12.2009 истец уточнил размер исковых требований в части взыскания пени и процентов за пользование чужими денежными средствами, согласно которому просит взыскать с ответчика 28 117 руб. 75 коп. - пени по договору субподряда от 02.09.2008 №8065/08368, 38 115 руб. 41 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами с начислением процентов за пользование чужими денежными средствами, начиная с 13.10.2009 по дату исполнения решения (фактического взыскания), на стоимость неоплаченных работ 1 124 717 руб. 28 коп., исходя из учетной ставки банковского процента 10% годовых, за каждый день просрочки. Судом удовлетворено ходатайство в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Решением от 29.12.2009 с ООО «Холдинговая компания «Камчатагропромстрой» в пользу ЗАО «Эскорт-Центр» взыскано 1 208 403 руб. 65 коп., из них 1 124 717 руб. 28 коп. основного долга, 28 117 руб. 75 коп. – пени, 38 115 руб. 41 коп. – проценты за пользование чужими денежными средствами, 17 453 руб. 21 коп. государственной пошлины. Проценты за пользование чужими денежными средствами подлежат взысканию по день фактической уплаты денежных средств в размере 1 124 717 руб. 28 коп., начиная с 13.10.2009 с суммы 1 124 717 руб. 28 коп., исходя из учетной ставки банковского процента 10% годовых за каждый день просрочки.

Не согласившись с решением суда, ООО «Холдинговая компания «Камчатагропромстрой» обратилось в суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить как незаконное и необоснованное. По мнению заявителя жалобы, у него отсутствуют основания производить расчет с истцом, поскольку последним не исполнен пункт 3 соглашения о расторжении договора субподряда, согласно которому истец в срок до 30.06.2009 обязуется предоставить ответчику всю исполнительную документацию на выполненные работы до момента расторжения договора, и только после выполнения истцом данного условия у ответчика возникает обязанность произвести расчет в течение 10-ти банковских дней с момента получения от истца необходимых документов (пункт 4 соглашения о расторжении договора). Считает необоснованными довод истца об оплате этапа работ, а не окончательного расчета, так как данный этап работ являлся окончательным, каких либо других работ истец до момента расторжения договора не производил.

Истец считает, что судом первой инстанции вынесено законное и обоснованное решение, с учетом обстоятельств и при оценке всех доказательств, представленных сторонами, и просит оставить решение без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель ответчика в судебное заседание не явился, о времени и месте судебного разбирательства извещен надлежащим образом.

Руководствуясь статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, коллегия рассматривает дело в отсутствие неявившейся стороны.

Решение проверяется в порядке статей 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела и доводы апелляционной жалобы, апелляционная инстанция считает, что решение не подлежит отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом, 02.09.2008 между ЗАО «Эскорт-Центр» (субподрядчик) и ООО «Холдинговая компания «Камчатагропромстрой» (генподрядчик) заключен договор субподряда №8065/08368 с протоколом разногласий и дополнительным соглашением от 10.11.2008 №1.

По условиям данного договора генподрядчик поручает, а субподрядчик обязуется выполнить следующие работы:

- по монтажу и пуско-наладке сетей телефонизации и систем охранной сигнализации, пожарной сигнализации в корпусах 1, 2 строящегося служебно-технического здания на пл. Космонавтов в г. Магадане;

- по монтажу и пуско-наладке систем охранной сигнализации периметра, контроля управления доступом, телевизионного наблюдения в строящемся служебно-технического здания на пл. Космонавтов в г. Магадане (объект) (пункт 1.1 договора).

Согласно пункту 2.1 договора стоимость работ составляет 26 015 639 руб. 30 коп., в том числе НДС (18%) в сумме 3 968 487 руб. 35 коп. Указанная стоимость работ не является окончательной, а определяется по фактически выполненным работам.

Оплата за выполненные этапы работ производится генподрядчиком с зачетом ранее перечисленного на расчетный счет субподрядчика аванса в соответствии с пунктом 2.2 договора в течение 10 банковских дней со дня подписания акта выполненных работ по форме КС-2, справки стоимости выполненных работ по форме КС-3 на основании предоставленных генподрядчику субподрядчиком счета, счета-фактуры (пункт 2.3 договора).

Дополнительно в пункте 2.4 стороны установили, что окончательный расчет за выполненные работы производится генподрядчиком с зачетом ранее перечисленных на расчетный счет субподрядчика по договору денежных средств в течение 10 банковских дней со дня подписания акта выполненных работ (форма №КС-2) на последний этап работ, справки стоимости выполненных работ (форма №КС-3) на последний этап работ на основании данных документов при предоставлении генподрядчику субподрядчиком счета, счета-фактуры.

В соответствии с разделом 6 договора срок начала выполнения работ определен сторонами - в течение 7 дней со дня поступления на расчетный счет субподрядчика аванса по договору и передачи генподрядчиком субподрядчику строительной площадки, разрешений на производство работ (если такие разрешения необходимы), проектно-сметной документации, материалов и оборудования, необходимых для выполнения работ. Срок окончания работ установлен - до 25.12.2009.

В соответствии с условиями договора ответчик платежными поручениями от 09.09.2008 №0419 и от 08.10.2008 №181 перечислил на расчетный счет истца аванс в размере 6 000 000 руб.

Во исполнение условий указанного договора истец в период с 01.04.2009 по 30.04.2009 выполнил следующую работу: монтаж системы телевизионного наблюдения, монтаж охранной сигнализации, монтаж системы контроля управления доступом, монтаж сетей телефонизации, монтаж системы пожарной сигнализации и сдал ее результат ответчику, о чем сторонами подписаны акты о приемки выполненных работ по форме КС-2 от 30.04.2009 №№ 1-5 и справка о стоимости выполненных работ по форме КС-3 от 30.04.2009 №1, в которых ответчик подтвердил выполнение истцом работ на сумму 7 124 717 руб. 28коп. На оплату истец выставил ответчику счет и счет-фактуру.

С учетом ранее перечисленного аванса задолженность ответчика перед истцом составила 1 124 717 руб. 28 коп.

10.06.2009 стороны подписали соглашение о расторжении договора субподряда от 02.09.2008 №8065/08368 с 10.06.2009.

Неисполнение требования истца об оплате суммы задолженности за выполненный в апреле 2009 года этап работ, изложенного в письме 23.09.2009 исх.№10/5-488, в размере 1 124 717 руб. 28 коп. послужило основанием для обращения ЗАО «Эскорт-Центр» в Арбитражный суд Камчатского края с настоящим иском.

Если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика (пункт 1 статьи 706 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с требованиями статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться сторонами надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Изменение условий обязательства в одностороннем порядке, как и отказ от исполнения обязательств, не допускается.

В соответствии со статьей 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и оплатить обусловленную цену.

Согласно статье 746 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

Основанием для оплаты выполненных по договору подряда работ в силу статьи 711 Гражданского кодекса Российской Федерации является факт принятия их заказчиком.

Материалами дела подтверждается выполнение истцом работ в соответствии с актами приемки выполненных работ, подписанными сторонами без замечаний.

При таких обстоятельствах суд в соответствии со статьями 740, 746 Гражданского кодекса Российской Федерации сделал обоснованный вывод о правомерности заявленных требований ЗАО «Эскорт-Центр» о взыскания основного долга.

Довод заявителя жалобы об отсутствии в рассматриваемом случае у ответчика оснований для проведения расчета с истцом, со ссылкой на соглашение от 10.06.2009 о расторжении договора субподряда от 02.09.2008 №8065/08368, предусматривающее окончательный расчет с субподрядчиком в течение 10 дней после получения от субподрядчика исполнительной документации на объект, которая до настоящего времени истцом ответчику не представлена, судебной коллегией не принимается в силу следующего.

Из пункта 2.3. договора № 8065/083608 от 02.09.2008 следует, что генподрядчик – ООО «Холдинговая компания «Камчатагропромстрой» обязан оплачивать субподрядчику – ЗАО «Эскорт-Центр» этапы выполненных работ по данному договору в течение 10-ти банковских дней с момента подписания актов о приемке выполненных работ (форма № КС-2), справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3).

Согласно пункту 4.3. договора истец и ответчик ежемесячно осуществляют сдачу-приемку этапов выполненных работ по договору № 8065/083608 от 02.09.2008.

В соответствии с пунктом 4.3. договора ответчиком был принят по актам о приемке выполненных работ № 1-5 от 30.04.2009 и справке о стоимости выполненных работ и затрат № 1 от 30.04.2009 этап выполненных работ.

В результате приемки ответчиком данного этапа работ на основании пункта 1 статьи 711 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункта 2.3. договора у ООО «Холдинговая компания «Камчатагропромстрой» возникло обязательство по его оплате ЗАО «Эскорт-Центр».

Утверждение заявителя жалобы о том, что этап работ, принятый им по актам о приемке выполненных работ № 1-5 от 30.04.2009 и справке о стоимости выполненных работ и затрат № 1 от 30.04.2009 является единственным и последним выполненным по договору № 8065/083608 от 02.09.2008 опровергается предоставленным в материалы дела актом б/н от 28.04.2009, актом  о приемке выполненных работ № 1 от 15.05.2009 и справкой о стоимости выполненных работ и затрат № 1 от 15.05.2009.

Представленное соглашение б/н от 10.06.2009 о расторжении договора № 8065/083608 от 02.09.2008, не является основанием, отменяющим обязанность оплатить выполненные работы субподрядчику – ЗАО «Эскорт-Центр», и не влечет изменения условий по оплате договора.

В соответствии с пунктом 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Поскольку ответчиком допущена просрочка исполнения обязательства по оплате выполненных работ, то взысканию подлежит и неустойка, предусмотренная пунктом 12.2. договора, согласно которому за нарушение сроков оплаты генподрядчик оплачивает пени