Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 07.04.2010 по делу n А51-2589/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-063

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-2589/2010

 08 апреля 2010 года

Резолютивная часть постановления оглашена 06 апреля 2010 года .

Постановление в полном объеме изготовлено 08 апреля 2010 года .

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Е.Л. Сидорович

судей: Н.В. Алферова, З.Д. Бац

при ведении протокола секретарем судебного заседания:  О. А. Оноприенко

при участии:

от ИФНС России по Фрунзенскому району г.Владивостока: Северюхин К.А. по доверенности от 26.03.2010 со специальными полномочиями сроком до 31.12.2010, удостоверение УР № 648273, действительно до 31.12.2014; Лысоиваненко Е.С. по доверенности от 24.03.2010 со специальными полномочиями сроком до 31.12.2010, паспорт 05 04 086482, выдан 19.05.2005;

от ОАО "Сельхозрынок": Кормилицын А.В. по доверенности от 10.07.2009 со специальными полномочиями, паспорт 05 01 579912, выдан 21.11.2001.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС России по Фрунзенскому району г.Владивостока

апелляционное производство № 05АП-1685/2010

на решение от 09.03.2010

судьи Самофала Д.А.

по делу № А51-2589/2010 Арбитражного суда Приморского края  

по заявлению ИФНС России по Фрунзенскому району г.Владивостока

к ОАО "Сельхозрынок"

о привлечении к административной ответственности,

           УСТАНОВИЛ:

Инспекция Федеральной налоговой службы по Фрунзенскому району г. Владивостока (далее по тексту – заявитель; инспекция) обратилась в арбитражный суд с заявлением о привлечении открытого акционерного общества «Сельхозрынок» (далее по тексту - ОАО «Сельхозрынок», Общество) к административной  ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.27 КоАП РФ.

Решением арбитражного суда от 09 марта 2010 г. инспекции было отказано в привлечении общества к административной ответственности.

Не согласившись с решением суда, инспекция обжаловало его в апелляционном порядке и просит решение первой инстанции отменить. Заявитель не согласен с выводом суда, что ОАО «Сельхозрынок» выступает оператором лотереи и, не являясь организатором, не может быть субъектом привлечения к ответственности по вмененному правонарушению. При этом инспекция указывает, что  согласно соглашению на проведение лотереи организатором указано физическое лицо, которое не может признаваться таковым в силу прямого указания закона, так как согласно п.6 ст.2 Федерального закона № 138-ФЗ «О лотереях» организатором лотереи могут быть Российская Федерация, субъект Российской Федерации, муниципальное образование или созданное в соответствии с законодательством РФ, имеющее место нахождение в Российской Федерации и получившее в соответствии с настоящим законом право на проведение лотереи юридическое лицо. Кроме того, инспекция считает, что ИП Кудрявцева Е.П. не может быть заинтересована в  проведении стимулирующей лотереи, поскольку никакой торговой деятельности на площадях торгового центра Первореченский не осуществляет, а лишь передала права на свое имущество (торговые площади) по договору поручения ОАО «Сельхозрынок» и получает фиксированное вознаграждение за владение и использование имущества в размере 15000 руб. В апелляционной жалобе указывается на установленный факт проведение лотереи обществом без направления в установленном порядке уведомления на право проведения стимулирующей лотереи в уполномоченный орган исполнительной власти субъекта РФ или уполномоченный орган местного самоуправления, что образует состав правонарушения согласно ч.1 ст.14.27 КоАП РФ.

Общество против доводов жалобы возражает, считает решение суда законным и обоснованным.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке, предусмотренном статьями 266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской федерации,  правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции установил следующее.

27.12.2010 сотрудниками ИФНС России по Фрунзенскому району       г. Владивостока, действовавшими  на основании поручения заместителя начальника Инспекции от 27.12.2010 № 15/145,1 в ходе обследования территория торгового центра  «Первореченский» (г. Владивосток проспект Острякова, 13) был установлен факт проведения лотереи (розыгрыша) «супер-розыгрыш» с использованием лотерейного оборудования. Лотерея проводилась без направления в установленном порядке уведомления на право проведения стимулирующей лотереи в уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченный орган местного самоуправления.

По данному факту  12.02.2010 в отношении ОАО «Сельхозрынок» был составлен протокол об административном правонарушении № 0005 в котором деяние Общества квалифицировано по части 1 статьи 14.27 КоАП РФ. Заявление и материалы административного дела в порядке части 3 статьи 23.1 КоАП РФ  направлены в Арбитражный суд Приморского края для рассмотрения.

Частью 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административная ответственность предусмотрена за проведение лотереи без полученного в установленном порядке разрешения или без направления в установленном порядке уведомления.

Из пункта 1 статьи 2 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях", лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.

Согласно пункту 3 статьи 3 названного выше Закона, лотерея в зависимости от способа формирования ее призового фонда подразделяется на: лотерею, право на участие, в которой связано с внесением платы, за счет которой формируется призовой фонд лотереи; и лотерею, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд, которой формируется за счет средств организатора лотереи (стимулирующая лотерея).

Пунктом 1 статьи 7 Закона о лотереях закреплено, что право на проведение стимулирующей лотереи возникает в случае, если в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством Российской Федерации, уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченный орган местного самоуправления направлено уведомление о проведении стимулирующей лотереи в порядке, предусмотренном данной статьей. При этом, в соответствии с пунктом 3 статьи 7 Закона, уведомление о проведении стимулирующей лотереи с приложением документов должно быть направлено организатором стимулирующей лотереи в указанный пунктом 1 данной статьи соответствующий уполномоченный орган, не менее чем за двадцать дней до дня проведения стимулирующей лотереи.

Из материалов дела следует, с 01.12.2007г. по 27.12.2009г  в торговом центре «Первореченский» администрацией ОАО «Сельхозрынок» производилось распространение купонов стимулирующей лотереи "Супер-розыгрыш» с регистрационным номером и ФИО участника. Правила изложены в рекламных буклетах, которые раздавались покупателям (посетителям) торгового центра. Розыгрыш призового фонда состоялся 27.12.2009 г. в 15ч. 20 мин на территории торгового центра.

Исследовав материалы административного дела, коллегия  считает, что материалами дела подтверждается проведение 27.12.2009 г в ТЦ «Первореченский» стимулирующей лотереи применительно к положениям п.п 2 п.3 ст. Федерального закона «О лотереях».

Факт неуведомления со стороны ОАО «Сельхозрынок» уполномоченного органа о проведении стимулирующей лотереи также установлен материалами административного дела и не оспаривается обществом.

Данные обстоятельства установлены судом первой инстанции. Однако суд, отказывая в удовлетворении требований налоговому органу, пришел к выводу, что ОАО «Сельхозрынок» не является субъектом ответственности, предусмотренной ч.1 ст.14.27 КоАП РФ, так как согласно соглашению от 01.12.2009 года между                   Е.П. Кудряшовой, являющейся собственником помещений рынка по проспекту Острякова, 13  в г. Владивостоке, и ОАО «Сельхозрынок» общество является оператором лотереи.

Согласно пункту 1 данного Соглашения Поверенный обязуется по поручению Доверителя за вознаграждение от имени и за счет Доверителя  либо от своего имени но за счет Доверителя осуществить действия по проведению в качестве оператора стимулирующей лотереи «Супер розыгрыш» в торговом центре «Первореченский» и на рынке «Центральный». При этом судом не учтено следующее.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона N 138-ФЗ организатором лотереи признается Российская Федерация, субъект Российской Федерации, муниципальное образование или созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации, имеющее место нахождения в Российской Федерации и получившее в соответствии с Федеральным законом N 138-ФЗ право на проведение лотереи юридическое лицо.

Из указанной нормы права следует, что физическое лицо не может выступать организатором лотереи в силу прямого указания закона.

При таких обстоятельствах, исходя из ничтожности соглашения от 01.12.2009 о проведении лотереи, а также из факта проведения стимулирующей лотереи ОАО «Сельхозрынок», апелляционный суд считает, что общество является лицом, которое проводило лотерею без направления в установленном порядке уведомления.

Назначением стимулирующей лотереи является стимулирование продажи товаров организатора лотереи. Коллегия соглашается с доводом апелляционной жалобы, что Кудрявцева Е.П. не может быть заинтересована в  проведении стимулирующей лотереи, поскольку никакой торговой деятельности на площадях торгового центра Первореченский не осуществляет. Кудрявцева Елена Павловна, являясь собственником зданий рынка по проспекту Острякова, 13  в г. Владивостоке, заключила с ОАО «Сельхозрынок» договор поручения, согласно которому передала права на свое имущество (торговые площади) ОАО «Сельхозрынок» и получает от общества фиксированное вознаграждение за владение и использование имущества в размере 15000 руб.

В силу положений ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых названным Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Вина Общества в совершении правонарушения, предусмотренного частью 1 cт. 14.27 КоАП РФ, также является доказанной, поскольку материалы дела свидетельствуют об отсутствии доказательств принятия Обществом всех зависящих от него мер к соблюдению законодательства Российской Федерации.

Нарушений норм КоАП РФ при производстве по делу судом не установлено, равно, как и обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении. К моменту рассмотрения дела срок давности привлечения к административной ответственности не истек.

В соответствии с ч. 1 ст. 4.1 КоАП РФ административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с Кодексом РФ об административных правонарушениях.

В соответствии с частью 1 статьи 14.27. КоАП РФ проведение лотереи без направления в установленном порядке уведомления - влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до пятисот тысяч рублей.

Обстоятельств, смягчающих и отягчающих административную ответственность ОАО «Сельхозрынок», судом не установлено.

Учитывая изложенное, суд приходит к выводу, что имеются все основания для привлечения ОАО «Сельхозрынок» к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в виде наложения административного штрафа в размере 50 000 руб.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 09 марта 2010 года по делу № А51-2589/2010 отменить.

Привлечь открытое акционерное общество «Сельхозрынок», имеющее основной государственный регистрационный номер 1022501284740, находящееся в г.Владивостоке, пр. Острякова,13, к административной  ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.27 КоАП РФ, за проведение лотереи без направления в установленном порядке уведомления в виде штрафа в размере 50000 (пятидесяти тысяч) рублей.

Штраф подлежит уплате не позднее месячного срока с момента изготовления мотивированного постановления.

Информация о получателе штрафа, необходимая в соответствии с правилами заполнения расчетных документов на перечисление суммы административного штрафа: счет № 40101810900000010002 КБК 182 1 16 90040 04 0000 140, ГРКЦ ГУ Банка России по Приморскому краю г.Владивосток, ИНН 2540010720, УФК МФ РФ по Приморскому краю (ИФНС России по Фрунзенскому району г.Владивостока), БИК 040507001, ОКАТО 05401000000, КПП 254001001.

Выдать исполнительный лист, который может быть предъявлен к исполнению по истечению месячного срока, установленного судом на добровольное исполнение.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий:

Е.Л. Сидорович

Судьи:

Н.В. Алферова

З.Д. Бац