Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 30.08.2009 по делу n 07АП-7424/08. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

  П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                  Дело № 07АП-7424/08

31 августа  2009 г.

Резолютивная часть постановления объявлена  27 августа  2009г.

Полный текст постановления изготовлен   31  августа  2009г.

Седьмой Арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего Усаниной Н.А.

судей Бородулиной И.И., Шатохиной Е.Г.

при ведении протокола судебного заседания  судьей  Бородулиной И.И.

при участии: 

от заявителя: Назаренко Т.Е. по доверенности от 11.01.2009г. (до 31.12.2009г.),

                       Русских Т.С. по доверенности от 11.01.2009г. (до 31.12.2009г.)                   

от заинтересованного лица:  Крутынина  В.А. по доверенности от 10.07.2009г. (до 31.12.2009г.); Яковлева Г.Ю. по доверенности от 11.01.2009г. (до 31.12.2009г.)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

открытого акционерного общества «Шахта Колмогоровская»

на решение арбитражного суда Кемеровской области

от 16.06.2009 года по делу № А27-9199/2008-6 (судья Потапов А.Л.)

по заявлению открытого акционерного общества «Шахта Колмогоровская»

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 3 по Кемеровской области

о признании недействительным решения от 11.06.2008г. № 569,

У С Т А Н О В И Л:

Открытое акционерное общество «Шахта Колмогоровская» (далее ОАО «Шахта Колмогоровская», Общество, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 3 по Кемеровской области (далее Инспекция, налоговый орган) о признании недействительным решения от 11.06.2008г. № 569 в части отказа в возмещении налога на добавленную стоимость в сумме 1 152 749 руб.

Решением от 14.10.2008г. Арбитражного суда Кемеровской области, оставленным без изменения постановлением от 26.01.2009г. Седьмого арбитражного апелляционного суда, в удовлетворении заявленных требований отказано.

Постановлением суда кассационной инстанции от 13.04.2009г. указанные судебные акты отменены; дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Кемеровской области, который решением от 16.06.2009г. требования Общества оставил без удовлетворения.

Не согласившись с принятым судебным актом,  ОАО «Шахта Колмогоровская» обратилось в арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда первой инстанции отменить   и принять по делу новый судебный акт, в том числе по   следующим основаниям:

- для правомерного принятия входного НДС к вычету необходимо наличие связи между приобретенными товарами и деятельностью, облагаемой НДС, причем, облагаемая НДС деятельность не обязательно должна осуществляться в том же налоговом периоде; ликвидация горных выработок связана с деятельностью Общества по добыче угля и его реализацией, облагаемой НДС, и является последним этапом по добыче угля на данном участке; производственная деятельность по добыче полезных ископаемых носит длительный во времени характер и представляет собой производственный цикл.

В судебном заседании представители Общества доводы апелляционной жалобы поддержали, настаивали  на ее удовлетворении.

Инспекция, ее представители в  судебном заседании доводы апелляционной жалобы не признал   по основаниям, изложенным в отзыве, указав, что   предприятие потеряло  право добычи каменного угля на своих горных выработках , которое определено лицензией, и добыча полезного ископаемого из запасов, не поставленных на баланс предприятия является неправомерной, в связи с чем невозможна его последующая реализация; ликвидация горных выработок является этапом запланированной ликвидации шахты, а не частью процесса по добыче угля;  демонтаж основного средства в связи с его списанием с баланса (ликвидацией) не является реализацией применительно к пункту 1 статьи 39 НК РФ и не признается объектом обложения налогом на добавленную стоимость в соответствии с пунктом 1 статьи 146 НК РФ; следовательно у налогоплательщика отсутствуют основания для принятия к вычету суммы НДС; Законом « О недрах» определены требования, предъявляемые к пользователям недр, а не к налогоплательщикам.       

Проверив законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции в порядке ст.268 АПК РФ, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции считает решение  Арбитражного суда Кемеровской области от 16.06.2009г.  подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, по результатам камеральной налоговой проверки налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за декабрь 2007 года, представленной обществом, налоговым органом приняты решения от 11.06.2008г. № 3966 об отказе в привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, №569 о возмещении частично суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению, на основании которых обществу отказано в возмещении налога на добавленную стоимость по выполненным подрядной организацией ООО «Аякс» работам по ликвидации горных выработок в  размере 1 152 749 руб.

Не согласившись с решением налогового органа от 11.06.2008г. №569 в указанной части, Общество обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Принимая решение об отказе в удовлетворении заявленных   Обществом требований, суд первой инстанции исходил из того, что ликвидация объектов основных средств не является реализацией применительно к п.1 ст. 39 НК РФ и не связана с операциями, признаваемыми объектом обложения налогом на добавленную стоимость, в связи с чем, у Общества отсутствует право на предъявление к вычету уплаченных подрядным организациям сумм налога на добавленную стоимость в порядке, предусмотренном статьей 171 Налогового кодекса РФ.

Вместе с тем, при новом рассмотрении настоящего дела, судом первой инстанции не дана оценка доводам налогоплательщика  о наличии оснований для применения вычета по налогу на добавленную стоимость с учетом положений специального закона  «О недрах», устанавливающих обязанность пользователя недр  привести горные выработки и скважины, не подлежащие использованию в состояние, обеспечивающее безопасность и здоровье населения,  охрану окружающей природной среды, которые сами по себе  не регулируют вопросы налогообложения при осуществлении работ по ликвидации горных выработок, однако содержащиеся Законе «О недрах» институты подлежат применению в силу п. 1 ст. 11 НК РФ.

Право налогоплательщика на налоговые вычеты сумм НДС , уплаченных в стоимости приобретенных товаров, выполненных работ и оказанных услуг предусмотрено ст. ст. 171, 172 НК РФ.

Согласно пункту 2 статьи 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации без таможенного контроля и таможенного оформления, в отношении  товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 Налогового кодекса Российской Федерации, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 НК РФ;  товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

В силу пункта 1 статьи 172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур в сумме налога, предъявленной налогоплательщику после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.

Судом установлено и сторонами не оспаривается, что ОАО «Шахта Колмогоровская» имеет лицензию на право пользования недрами со сроком действия до марта 2014 года. Целевое назначение лицензии - добыча каменного угля подземным способом на Егозово-Красноярском каменноугольном месторождении.

Согласно   п.    10   лицензионного   соглашения,   являющего   неотъемлемой   частью указанной    лицензии,    в    процессе    пользования    недрами    «Владелец    лицензии» налогоплательщик - обязан выполнять следующие условия: отработку месторождения в соответствии с утвержденным проектом и правилами технической эксплуатации; обеспечивать безопасное для работников предприятия и населения работ; осуществлять в кратчайшие сроки ликвидацию и ремонт аварийных скважин, находящихся на балансе недропользователя.

Совет директоров Общества в связи с убыточностью шахты принял решение о подготовке к процессу технической ликвидации опасного производственного объекта, связанного с пользованием недрами - горных выработок ОАО «Шахта Колмогоровская» (протокол № 17 от 13.04.2006). Создана комиссия по технической ликвидации опасного производственного объекта, утверждено положение о деятельности комиссии.

В проверяемом периоде подрядной организацией ООО «Аякс» выполнялись работы по ликвидации горных выработок опасного производственного объекта, связанного с пользованием недрами – горными выработками ОАО «Шахта Колмогоровская» по договору  подряда  №10/07 от 04.06.07г.

Согласно пункту 8 статьи 22 Федерального закона от 21.02.1992 № 2395-1 «О недрах» пользователь недр обязан обеспечить приведение участков земли и других природных объектов, нарушенных при пользовании недрами, в состояние, пригодное для их дальнейшего использования.

При полной или частичной ликвидации предприятия либо подземного сооружения горные выработки и буровые скважины должны быть приведены в состояние, обеспечивающее безопасность жизни и здоровья населения, охрану окружающей природной среды, зданий и сооружений. После окончания добычи угля на участке недр пользователь недр обязан привести используемый участок недр в безопасное состояние в соответствии с требованиями по безопасности и экологии (ст. 26 Закона «О недрах»).

Процесс ликвидации горных выработок производится в соответствии с требованиями Постановления Госгортехнадзора России от 23 января 1995 г. № 4, которым утверждены «Единые правила безопасности при разработке рудных, нерудных и рассыпных месторождений полезных ископаемых подземным способом (ПБ-06-111-95), а также в соответствии с требованиями «Инструкции о порядке ликвидации и консервации предприятий по добыче полезных ископаемых».

Ликвидируемые горные выработки создавались для ведения горных работ по добыче угля, что является основным видом деятельности ОАО «Шахта Колмогоровская».

Операции от реализации угля облагаются налогом на добавленную стоимость, следовательно, работы по демонтажу объектов основных средств, которые непосредственно участвовали в деятельности по добыче угля (доказательств обратного налоговым органом в силу положений ч.1 ст. 65, ч. 5 ст. 200 АПК РФ не представлено), являются работами, связанными с деятельностью облагаемой налогом на добавленную стоимость.

При этом ликвидация горных выработок является неотъемлемым этапом деятельности по добыче угля; спорные горные выработки созданы обществом в связи с исполнением лицензии и расходы на их создание и ликвидацию являются необходимыми для подготовки месторождения к эксплуатации и получения дохода.

И в этой части суд апелляционной инстанции признает обоснованными доводы апелляционной жалобы о том, что производственный цикл, направленный на реализацию товаров (работ, услуг), ОАО «Шахта Колмогоровская» представляет собой длительную по протяженности времени деятельность общества, в которую включается, в том числе, проведение работ по: обустройству месторождения, закупке и (или) мобилизация необходимых технических средств, машин, оборудования и материалов, осуществлению добычи указанного в лицензии вида полезного ископаемого   и его реализация, ликвидация или консервация горной выработки по добыче полезных ископаемых по истечении срока действия лицензии или при досрочном прекращении пользования недрами, а, следовательно, данный процесс нельзя приравнивать к обычной ликвидации основных средств.

Факты выполнения подрядной организацией работ по ликвидации горных выработок, оплаты Обществом в стоимости указанных работ  налога на добавленную стоимость, соответствие представленных для применения налогового вычета по НДС документов по содержанию, требованиям ст.ст. 169, 171, 172 НК РФ, Инспекцией  не оспариваются.

При этом ,  нормами главы 21 Налогового Кодекса Российской Федерации право налогоплательщика на применение налогового вычета и возмещение НДС из бюджета не ставится в зависимость от наличия или отсутствия у налогоплательщика в конкретном налоговой периоде операций по реализации товаров, облагаемых НДС;  источник для возмещение НДС в бюджете сформирован, обратного Инспекцией не доказано.

Деятельность Общества, указанная в лицензии, носит долгосрочный характер и включает в себя  комплекс работ, проведение которых в течение длительного периода (технических этапов) может не приводить к реализации ее результатов, то есть к возникновению реального объекта налогообложения. Работы, связанные со спорным объектом (проведение комплекса геологических работ и испытаний), а также его последующая ликвидация являются необходимыми для разработки месторождения, не выполнив которые общество не смогло бы осуществлять добычу и реализацию угля, то есть получать выручку от реализации, являющуюся объектом налогообложения по налогу на добавленную стоимость. Факт отсутствия реальных результатов, в частности  прекращение дальнейшей добычи угля, связан с технологией производства, что не должно влиять на решение вопроса о применении вычета.

При изложенных обстоятельствах у суда первой инстанции не имелось оснований   для отказа в удовлетворении заявленных Обществом требований, в связи с чем апелляционная жалоба подлежит удовлетворению, а решение суда первой инстанции на основании пункта 4 части 1, пункта 3 части 2  статьи 270 АПК РФ как принятое при неправильном применении норм материального права, а именно неправильном истолковании закона  - отмене.   

Освобождение налоговых органов от уплаты государственной пошлины на основании подпункта 1.1 пункта 1 статьи 333.37 НК РФ не влияет на порядок взыскания судебных расходов на основании пункта 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, реально понесенных Обществом, в силу которого  судебные расходы по рассмотрению заявления,