Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 07.10.2009 по делу n А45-6776/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                    Дело № 07АП-6606/09 (А45-6776/2009)

«09» октября 2009 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 05.10.2009.

Полный текст постановления изготовлен  09.10.2009.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Терехиной И. И.,

судей   Кресса В. В., Лобановой Л. Е.

при ведении протокола судебного заседания судьей  Лобановой Л. Е.

при участии:

от истца:           Лин-Бей-Юан А.Н.

от ответчика:    Касухиной Е.В.,  Гольдберга Ю.В.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Альянс-инвест» на решение Арбитражного суда Новосибирской области от 22.06.2009   по делу № А45-6776/2009 по иску предпринимателя Исакова В.В., ООО «ИСК Первомайская», ООО «Уолдгейт Сибирь»  к ООО «Альянс-инвест» о расторжении договора (судья Половникова),

УСТАНОВИЛ:

Предприниматель Исаков В.В., ООО «ИСК Первомайская», ООО «Уолдгейт Сибирь» обратились в Арбитражный суд Новосибирской области с иском к ООО «Альняс-инвест» о расторжении договора простого товарищества от 30.03.2007.

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 22.06.2009 исковые требования удовлетворены: Договор простого товарищества (договор совместной деятельности) от 30.03.2007 (в редакции Дополнительного Соглашения №1 от 01.01.2007, Дополнительного Соглашения от 01.07.2008, Дополнительного Соглашения от 02.07.2008) в отношении ООО «Альянс-инвест» расторгнуть.

Не согласившись с решением суда, ООО «Альянс-инвест» подало апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и  принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных исковых требований в полном объеме, ссылаясь, в том числе на то, что:

- вывод суда о наличии между сторонами Договора простого товарищества графика финансирования, сделанный из анализа договора генерального подряда на строительство от 02.04.2007 №02/1 приложения №1 к нему, не соответствует фактическим обстоятельствам дела;

- ООО «ИСК «Первомайская» не является надлежащим истцом по данному иску, однако, судом данные не были исследованы и не приняты во внимание при вынесении решения;

-   по мнению суда из письма от 13.02.2009  исх. № 07  следует, что ООО «Альянс - инвест» констатирует выполнение своих обязательств в полном объеме, исходя из всей суммы обозначенной в рамках выполнения Договора простого товарищества. Однако, в своем письме ООО «Альянс - инвест» указывает на то, что выполнило свои обязательства по внесению средств, согласованных сторонами Договора простого товарищества в надлежащей форме;

- выводы суда о наличии нарушений выполнения условий договора простого товарищества со стороны ООО «Альянс - инвест»  не соответствуют действительности. Как было указано выше требования договора простого товарищества (п.п.3.6.1, 3.7.1) неукоснительно соблюдалось со стороны ООО «Альянс - инвест», так как все решения о внесении денежных средств были выполнены, денежные средства внесены;

- как следует из п.2.8 Договора простого товарищества — стороны определили предварительный срок сдачи объекта в эксплуатацию не позднее 1 (первого) кв. 2009 г.,  из чего следует, что срок сдачи объекта не окончателен  и мог быть изменен.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы и настаивал на ее удовлетворении.

Представитель истцов в судебном заседании возражала против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве на нее и, указывая, в том числе на то, что:

- пунктом 2.8 Договора простого товарищества в редакции доп. соглашения от 01.07.2008 стороны (в том числе и ответчик) определили  срок сдачи объекта в эксплуатацию - не позднее 1  кв. 2009 г., ответчик обязался внести  денежный вклад в простое товарищество в размере 159 424 608,6 руб.,  однако не исполнил  обязательство и уплатил лишь 14 003 000 руб.; поскольку целью договора  является строительство объектов недвижимости, денежные средства  должны быть внесены сторонами до окончания срока строительства;

- предъявление иска не является какой-либо сделкой; ООО «Альянс – инвест», как участник ООО «ИСК Первомайская», одобряя заключение/действие договора, тем самым согласно с возможностью его расторжения в случаях, предусмотренных законодательством или самим договором;

- ссылка ответчика на отсутствие нарушений условий договора простого товарищества  со стороны ООО «Альянс – инвест» опровергается имеющимися в материалах дела доказательствами;

- виновность неисполнения обязательств подтверждается отношением ответчика  к сложившейся ситуации, т.к. несмотря  на неоднократные попытки со стороны истцов  решить вопрос по финансированию  и завершению строительства путем переговоров, ответчик не произвел внесение вклада по договору.   

Заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее,  проверив в порядке ст. 268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции от 22.06.2009,  апелляционный суд считает его подлежащим отмене.

Материалами дела установлено, что:

30.03.2007 между индивидуальным предпринимателем Исаковым Владимиром Власовичем  (сторона -1) и ООО «ИСК «Первомайская» (сторона -2) заключен договор простого товарищества (договор о совместной деятельности)  (т.1 л.д.36-40).

Следуя дополнительному соглашению №1 от 01.04.2007  (т.1 л.д.41 - 44), дополнительному соглашению  от 01.07.2008 (т.1 л.д.45 – 48)  договор подписан новыми участниками ООО  «Уолдгейт Сибирь» (сторона - 3) и ООО «Аль­янс-инвест» (сторона - 4).

По условиям договора простого товарищества от 30.03.2007 в редакции  дополнительных соглашений №1 от 01.01.2007, от 01.07.2008, от 02.07.2008  стороны обязались соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица с целью строительства торгово-выставочных комплексов, состоящих из двух зданий  площадью 12 186,7 м2   (далее объект) , в том числе здание 1 - общая площадь 5 602, 7 м2, здание 2 - общая площадь 6 584, 0 м2, и трансформаторной подстанции, располо­женных по адресу город Новосибирск, Октябрьский район, улица Бориса Богат­кова, д. 213, 217/1, 221 (п.п. 1.1.,1.3).

Согласно п.п. 2.3,2.4 договора:

- Сторона -2 вносит в качестве вклада: утвержденную в установленном порядке проектно-сметную документацию на объект; денежные средства в сумме 46 532 782,8 руб.; организационные услуги, необходимые для строительства и ввода объекта в эксплуатацию; 

- Сторона -3 вносит в качестве вклада  денежные средства, необходимые для обеспечения строительства  и ввода объекта в эксплуатацию, в сумме 159 424 608,6 руб.;

- Сторона -4 вносит в качестве вклада  денежные средства, необходимые для обеспечения строительства  и ввода объекта в эксплуатацию, в сумме 159 424 608,6 руб.

Предварительный срок сдачи объекта в эксплуатацию стороны определили – не позднее 1 квартала 2009 г. (п.2.8).

Нарушение ответчиком п.п.2.4., 2.8. договора простого товарищества и графика финансирования объекта, утвер­ждённого сторонами договора, и неоплата в срок до 15.01.2009 денежных средст­в в размере 158 430 913 руб. (ответчиком уплачено 14 003 000 руб­.), явилось основанием для обращения истцов в арбитражный суд с настоящим иском.

Удовлетворяя заявленные требования и расторгая договор простого товарищества, суд первой инстанции исходил из того, что поскольку строительство объекта финансируется стороной 3 и стороной 4, денежные средства должны быть внесены данными сторонами до окончания сро­ка строительства объекта; ответчику известно о необходимости финансирования строительства в соот­ветствии с данным графиком, поскольку он участвовал в согласовании дополни­тельного соглашения №2 к договору генерального подряда, однако, после октяб­ря 2008г. денежные средства во исполнение обязательства по оп­лате вклада не вносились.

Частью 2 ст. 450 ГК РФ по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной; в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, - другими законами или договором. При этом существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Согласно п.5.4 договора, данный договор может быть расторгнут в случае систематического виновного неисполнения какой либо из сторон своих обязательств по договору   в судебном порядке по заявлению стороны, если другая сторона не устранит нарушения в течение 45 дней с момента получения претензии

Апелляционный суд считает, что в данном случае отсутствуют основания для расторжения  договора простого товарищества на основании ст. 450 ГК РФ и в связи с нарушением условий договора.

В соответствии с п.3.7.1 (дополнен дополнительным соглашением от 01.07.2008)  Сторона -4  (ООО «Альянс – инвест») обязуется внести вклад, предусмотренный п.2.4. договора, в сроки, дополнительно письменно согласованные сторонами в виде протоколов собрания участников  простого товарищества.

 Таким образом, денежные средства, необходимые для обеспечения строительства  и ввода объекта в эксплуатацию, в сумме 159 424 608,6 руб., подлежали внесению в качестве вклада в срок письменно согласованный сторонами.

Между тем, доказательств согласования срока внесения вклада, а, следовательно, и его нарушение ответчиком, на  что ссылаются истцы в качестве основания заявленных требований, последними в материалы дела  не представлено.

Ссылка на протокол внеочередного собрания инвесторов строительства ТВК на ул.Б. Богаткова №76 от 24.07.2008 (т.1 л.д.71), в котором имеются указания на сроки сдачи объекта (здания №2 – 01.06.2009 и трансформаторной подстанции – 01.04.2009), а также на приложение №1 «График производства и финансирования работ по строительству и вводу объектов в эксплуатацию» (т.1 л.д.68) к договору генерального подряда  на строительство №02/1 от 02.04.2007 (т.1 л.д.50-67), признается судом  несостоятельной, поскольку не являются тождественными понятия «срок сдачи объекта»  и  «срок внесения вклада».

Кроме того, договор генерального подряда на строительство №02/1  и приложение №1 к  нему ответчиком не подписывались.

Не обоснован истцами и довод о том, что денежные средства в виде вклада должны быть перечислены до момента окончания строительства. В соответствии с п.п.51, 5.5 договора простого товарищества, договор действует с момента подписания до оформления в собственность сторонами их долей в праве общей собственности на объект после ввода объекта завершенного строительством в эксплуатацию, и буде считаться законченным  после выполнения сторонами своих обязательств  по договору и урегулирования взаиморасчетов.

При таких обстоятельствах у суда первой инстанции не имелось оснований для удовлетворения исковых требований и расторжении договора простого товарищества от 30.03.2007 (в редакции последующих дополнительных соглашений)   в связи  с существенным нарушением ООО «Альянс – инвест» условий договора.

Учитывая изложенное, апелляционная жалоба  ООО «Аль­янс-инвест» подлежит удовлетворению, а решение суда первой инстанции – отмене.

В тоже время, довод ответчика о том, что ООО «ИСК «Первомайская» не может являться надлежащим истцом, в связи с тем, что общим собранием участников  ООО «ИСК «Первомайская» не принималось решения об одобрении сделки по расторжению договора простого товарищества, апелляционным судом отклоняется, поскольку право  на обращение в суд с иском  не ставится в зависимость от наличия  (отсутствия) решения собрания участников общества. 

Руководствуясь ст.110, п. 2 ст. 269, п.3 ч.1 ст. 270 ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской федерации, апелляционный суд

  П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Новосибирской области от 22.06.09 по делу № А45- 6776/2009 отменить.

В иске отказать.

Взыскать в пользу ООО «Альянс-инвест» в возмещение расходов по уплате госпошлины по апелляционной жалобе:

-  333,33 руб. с предпринимателя Исакова Владимира Власовича (ИНН 540206066244);

- 333,33 руб.  с ООО «ИСК Первомайская» (ИНН 5406271339),

-  333,34 руб.  с ООО «Уолдгейт Сибирь» (ИНН 5406218279).

                  Председательствующий                                                    И. И. Терехина

Судьи                                                                            Л. Е.  Лобанова

                                                                                       В. В. Кресс