Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 02.12.2009 по делу n 07АП-9190/09. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить определение, направить дело на рассмотрение суда 1-й инстанции

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                  Дело № 07АП- 9190/09

03  декабря 2009 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 30 ноября 2009г.

Полный текст постановления изготовлен 03 декабря 2009г.

Седьмой Арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Ждановой Л. И.

судей Залевской Е. А., Музыкантовой М. Х.

при ведении протокола судебного заседания судьей Музыкантовой М. Х.

при участии:

от истца: Боряк М. А. по доверенности № 61 от 13.03.2009 года (сроком до 31.12.2009 года)

от ответчика: без участия (извещен)

от третьего лица: без участия (извещен)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Кемеровской области, г. Ленинск-Кузнецкий

на определение Арбитражного суда Кемеровской области

от 17 сентября 2009 года по делу № А27-11267/2005-2 (судья Плискина Е. А.)

по заявлению Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Кемеровской области, г. Ленинск-Кузнецкий

о выдаче дубликата исполнительного листа, восстановлении пропущенного срока для предъявления исполнительного листа к исполнению

по делу по заявлению к индивидуальному предпринимателю Лисицыной Елене Викторовне, г. Ленинск-Кузнецкий

третье лицо: Межрайонный отдел судебных приставов по г. Ленинск-Кузнецкому и Ленинск-Кузнецкому району Управления Федеральной службы судебных приставов по Кемеровской области, г. Ленинск-Кузнецкий

о взыскании 2 300,01 руб.,

У С Т А Н О В И Л:

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 2 по Кемеровской области (далее по тексту – Инспекция, налоговый орган, заявитель) обратилась в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением о выдаче дубликата исполнительного листа по делу № А27-11267/2005-2 о взыскании с индивидуального предпринимателя Лисицыной Елены Викторовны 2 300,01 руб., о восстановлении срока для предъявления исполнительного листа к исполнению.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 14.09.2009 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, привлечен Межрайонный отдел судебных приставов по г. Ленинск-Кузнецкому, г. Полысаево и Ленинск-Кузнецкому району Управления Федеральной службы судебных приставов по Кемеровской области (далее по тексту - Отдел судебных приставов).

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 17.09.2009 года в удовлетворении заявления о выдаче дубликата исполнительного листа и восстановлении пропущенного срока для предъявления исполнительного листа к исполнению отказано.

Не согласившись с определением суда первой инстанции, заявитель обратился в Седьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит состоявшийся судебный акт отменить и восстановить пропущенный срок для предъявления исполнительного листа к исполнению, а также выдать дубликат исполнительного листа, в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела, нарушением норм права, в том числе, по следующим основаниям:

- Отделом судебных приставов в налоговый орган представлены недостоверные, противоречивые сведения, доказательств возвращения исполнительного листа в адрес Инспекции не представлено;

- в результате неправомерных действий Отдела судебных приставов налоговым органом утрачено право на взыскание задолженности по налогам и пени, что влечет за собой потери бюджета Российской Федерации.

Подробно доводы налогового органа изложены в апелляционной жалобе.

В судебном заседании представитель апеллянта поддержал доводы апелляционной жалобы по изложенным в ней основаниям, дополнив, что затрудняется пояснить, обозревались или нет материалы дела по которому выдавался исполнительный лист.

ИП Лисицына Е. В. и Отдел судебных приставов отзыв в порядке ст. 262 АПК РФ на апелляционную жалобу не представили, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства (суд апелляционной инстанции располагает сведениями о получении адресатами направленной копии судебного акта (ч. 1 ст. 123 АПК РФ)), в судебное заседание апелляционной инстанции не явились.

В порядке ч. 1 ст. 266, ч. 1, 3 ст. 156 АПК РФ суд считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в их отсутствие.

Проверив материалы дела, в порядке ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции считает определение Арбитражного суда Кемеровской области от 17.09.2009 года подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Инспекция обратилась в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением к ИП Лисицыной Е. В. о взыскании 2300,01 руб. налогов и пени.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 16.06.2005 года с ИП Лисицыной Е. В. взыскано 2300,01 руб.

Исполнительный лист на взыскание указанной суммы выдан 11.10.2005 года.

Налоговый орган обратился в суд первой инстанции с заявлением о выдаче дубликата исполнительного листа, мотивируя тем, что выданный исполнительный лист предъявлен к исполнению в Отдел судебных приставов, где был утерян.

Суд первой инстанции, оставляя заявление Инспекции без удовлетворения, указал на недоказанность утраты исполнительного листа.

Данный вывод суда первой инстанции является ошибочным.

Судом первой инстанции неполно выяснены обстоятельства дела, не исследован вопрос об утрате исполнительного листа Отделом судебных приставов.

В соответствии с ч. 1 и 2 ст. 323 Арбитражного процессуального кодекса РФ в случае утраты исполнительного листа арбитражный суд, принявший судебный акт, может по заявлению взыскателя выдать дубликат исполнительного листа. Заявление о выдаче дубликата исполнительного листа может быть подано до истечения срока, установленного для предъявления исполнительного листа к исполнению, за исключением случаев, если исполнительный лист был утрачен судебным приставом-исполнителем или другим осуществляющим исполнение лицом, и взыскателю стало об этом известно после истечения срока, установленного для предъявления исполнительного листа к исполнению. В этих случаях заявление о выдаче дубликата исполнительного листа может быть подано в течение месяца со дня, когда взыскателю стало известно об утрате исполнительного листа.

То есть, законодателем предусмотрена возможность выдачи дубликата исполнительного листа только при его утере.

По правилам ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается в обоснование своих требований и возражений.

В случае утери исполнительного листа заявитель должен представить суду доказательства утраты исполнительного листа и того, что судебное решение, на основании которого он выдан, не исполнено.

Рассматривая заявление о выдаче дубликата исполнительного листа, арбитражный суд должен установить факт утраты, выяснить причины утраты исполнительного листа и проверить, не был ли уже исполнен судебный акт, на основании которого был выдан утраченный исполнительный лист.

Согласно ч. 1 ст. 321 Арбитражного процессуального кодекса РФ исполнительный лист может быть предъявлен к исполнению в течение трех лет со дня вступления судебного акта в законную силу.

Из справки начальника Отдела судебных приставов от 09.06.2009 года об утрате исполнительного документа следует, что исполнительный лист, выданный Арбитражным судом Кемеровской области 16.06.2005 года, о взыскании 2 300,01 руб. с ИП Лисицыной Е. В. утерян при пересылке.

Справка выполнена на фирменном бланке, имеет дату, подписана должностным лицом.

Из материалов дела видно, что справка от 09.06.2009 года получена Инспекцией 10.08.2009 года.

Следовательно, данная дата определяет день, когда взыскателю стало известно об утрате исполнительного листа.

Заявление о выдаче дубликата исполнительного листа согласно штемпелю подано 24.08.2009 года, в связи с чем, налоговым органом процессуальный срок не пропущен.

Доказательств того, что исполнительный документ уже исполнен должником, суду не представлено.

При таких обстоятельствах, апелляционный суд приходит к выводу о том, что обжалуемое определение Арбитражного суда Кемеровской области подлежит отмене на основании пункта 1 части 1 статьи 270 АПК РФ, а апелляционная жалоба - удовлетворению.

Учитывая, что выдачу дубликата исполнительного листа в силу указаний п. 1 ст. 323 Арбитражного процессуального кодекса РФ может произвести только суд, выдавший исполнительный лист, вопрос о выдаче дубликата подлежит направлению на новое рассмотрение в Арбитражный суд Кемеровской области.

Согласно подпункту 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации государственная пошлина при подаче апелляционной жалобы на определение арбитражного суда об отказе в выдаче дубликата исполнительного листа и восстановлении пропущенного срока для предъявления исполнительного листа к исполнению не оплачивается.

Руководствуясь статьей 156, статьей 271, пунктом 2 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда Кемеровской области от 17.09.2009 года по делу № А27-11267/2005-2 отменить, направить заявление Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Кемеровской области о выдаче дубликата исполнительного листа, восстановлении процессуального срока для предъявления исполнительного листа к исполнению на новое рассмотрение в Арбитражный суд Кемеровском области.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий:                                                                Жданова Л. И.

Судьи:                                                                                               Залевская Е. А.

Музыкантова М. Х.