Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 03.12.2009 по делу n 07АП-9480/09. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить определение, направить дело на рассмотрение суда 1-й инстанции

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                      Дело № 07АП-9480/09

«04» декабря 2009г.

Резолютивная часть постановления объявлена 30 ноября 2009г.

Полный текст постановления изготовлен 04 декабря 2009г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Журавлевой В.А.,

судей: Бородулиной И.И.,  Усаниной Н.А.

при ведении протокола судебного заседания  судьей Бородулиной И.И.

при участии в заседании: Боряка М.А., доверенность от 13.03.2009 г.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Кемеровской области

на определение Арбитражного суда Кемеровской области от 02.10.2009г.

по делу А27-25114/2005-5 (судья Титаева Е.В.)

об отказе в выдаче дубликата исполнительного листа

к индивидуальному предпринимателю Дергунову Сергею  Петровичу

о взыскании 5879 руб.

должник: индивидуальный предприниматель Дергунов Сергей Петрович

третье лицо: межрайонный отдел судебных приставов по г. Ленинск-Кузнецкий и Ленинск-Кузнецкому району

УСТАНОВИЛ:

Межрайонная ИФНС России № 2 по Кемеровской области обратилось в арбитражный суд Кемеровской области с заявлением о выдаче дубликата исполнительного листа по делу № А27-25114/2005-5 от 04.10.2005.2005г., одновременно заявив ходатайство о восстановлении пропущенного срока для предъявления исполнительного листа к исполнению.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 25.09.2009г. в удовлетворении ходатайства о восстановлении срока для предъявления исполнительного листа к исполнению отказано.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 02.10.2009г. в удовлетворении заявления межрайонной ИФНС России № 2 по Кемеровской области отказано.

Не согласившись с определением суда первой инстанции от 25.09.2009г. об отказе в выдаче исполнительного листа, межрайонная ИФНС России № 2 по Кемеровской области обратилась в суд с  апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, пропущенный срок восстановить, выдать дубликат исполнительного листа по следующим основаниям:

- неправильное применение судом норм материального права: п. 1 ст. 322, ст. 323 АПК РФ, так как доказательств возвращения исполнительного листа в адрес инспекции межрайонным отделом судебных приставов по г. Ленинск-Кузнецкий и Ленинск-Кузнецкому району не представлено; налоговому органу стало известно об утрате исполнительного листа на основании справки № 16-08-22/02/2007, полученной налоговым органом 10.08.2008г., соответственно, срок обращения в суд не пропущен.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель апеллянта доводы жалобы поддержал по изложенным в ней основаниям. При этом, уточнил, что обжалуется определение об отказе в выдаче исполнительного листа от 02.10.2009 г. Дата 25.09.2009 г. указана ошибочно. Определение от 25.09.2009 г. налоговым органом не обжалуется.

Иные участники процесса в судебное заседание не явились, будучи надлежащим образом уведомлены о времени и месте судебного заседания.

В порядке ч. 1 ст. 266, ч. 3 ст. 156 АПК РФ, суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие не явившихся лиц.

Проверив  материалы дела,  в порядке ст. 268 АПК РФ, изучив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции считает определение Арбитражного суда Кемеровской области от 25.09.2009г. подлежащим отмене.

  Как установлено частью 1 статьи 322 АПК РФ взыскатель, пропустивший срок для предъявления исполнительного листа к исполнению, вправе обратиться в арбитражный суд первой инстанции, рассматривавший дело, с заявлением о восстановлении пропущенного срока, если восстановление указанного срока предусмотрено федеральным законом.

В соответствии с частью 2 статьи 323 АПК РФ заявление о выдаче дубликата исполнительного листа может быть подано до истечения срока, установленного для предъявления исполнительного листа к исполнению, за исключением случаев, если исполнительный лист был утрачен судебным приставом - исполнителем или другим осуществляющим исполнение лицом и взыскателю стало об этом известно после истечения срока, установленного для предъявления исполнительного листа к исполнению. В этих случаях заявление о выдаче дубликата исполнительного листа может быть подано в течение месяца со дня, когда взыскателю стало известно об утрате исполнительного листа.

Как следует из материалов дела, судом первой инстанции вынесено определение  от 25.09.2009 г. об отказе в удовлетворении ходатайства заявителя о восстановлении срока предъявления исполнительного листа к исполнению.

Основанием для отказа послужил вывод суда первой инстанции о том, что срок  предъявления исполнительного документа к исполнению не истек, поскольку прерывался предъявлением исполнительного листа к исполнению 17.01.2006 г.

Вместе с тем, отказывая в  выдаче дубликата исполнительного листа, суд первой инстанции в определении указал иные основания, в частности, непринятие заявителем должных и своевременных мер по определению судьбы исполнительного листа, приведших к невозможности установления обстоятельств его исполнения или утраты.

Однако, в материалах дела имеется акт сверки по состоянию на 01.07.2009г., в котором отражено общее количество находящихся в производстве исполнительных листов.

На основании данного акта МОСП выдало справку налоговому органу от 09.06.09г. № 16-08-22/02/08687, полученную налоговым органом 10.08.2009г. (вх. № 32763).

Следовательно, налоговому   органу   стало   известно   об   утрате   исполнительного   листа по делу № А27-25114/2005-5 от 04.10.2005. с момента выдачи справки.

Налоговый орган обратился в суд с заявлением 24.08.2009г., то есть в установленный законом срок.

Суд апелляционной инстанции полагает, что  оснований для отказа в выдаче дубликата исполнительного листа, у суда первой инстанции не имелось.

Принимая во внимание определение суда первой инстанции от 25.09.2009 г., а также, что в материалах дела имеются доказательства  об утрате исполнительного листа  службой судебных приставов-исполнителей, применяя правила ч.1 ст. 323 АПК РФ, предусматривающие выдачу  дубликата исполнительного листа  судом, принявшим судебный акт, суд апелляционной инстанции  считает необходимым  определение суда первой инстанции от 02.10.2009 г. отменить, направив  вопрос о выдаче дубликата исполнительного листа в Арбитражный суд Кемеровской области.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции усматривает неправильное применение судом первой инстанции норм процессуального права, несоответствие выводов суда обстоятельствам дела, что является основанием для отмены определения суда, установленным ст. 270 АПК РФ.

Руководствуясь  ст. 156,  п.2 ч.4 ст. 272, ч.3 ст. 270,  п.3 ч.1 ст. 270, ст. 271 АПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Кемеровской области от 02.10.2009 г. делу А27-25114/2005-5 отменить.

Направить вопрос  о выдаче дубликата исполнительного листа по делу А27-25114/2005-5 на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий                                                                                В.А. Журавлева

Судьи                                                                                               И.И. Бородулина

Н.А. Усанина