Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 06.06.2010 по делу n 07АП-3524/10. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                        Дело № 07АП-3524/10

07 июня 2010 года

Резолютивная часть постановления объявлена 07 июня 2010 г.

Полный текст постановления изготовлен 07 июня 2010г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Усаниной Н.А.

судей:  Бородулиной  И.И., Кривошеиной С.В.                                 

при ведении протокола судебного заседания судьей Бородулиной И.И.

при участии:

от заявителя: Харламова Н.С.  по доверенности от 30.12.2009г. (на 1год) 

от заинтересованного лица:  без участия (извещено)   

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

общества с ограниченной ответственностью «МБ-Маркет»  

на определение об оставлении заявления без рассмотрения Арбитражного суда Новосибирской области  

от 05 марта 2010 года по делу №А45-2042/2010 (судья  Булахова  Е.И.)     

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «МБ-Маркет»  

к Инспекции Федеральной налоговой службы  по Центральному району г. Новосибирска

о признании незаконным в части решения от 11.03.2009г. №197, обязании возместить НДС     

У С Т А Н О В И Л:

            Общество с ограниченной ответственностью «МБ-Маркет» (далее - ООО «МБ-Маркет», налогоплательщик, общество) обратилось в арбитражный суд Новосибирской области с заявлением о признании незаконным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г.Новосибирска  от 11.03.2009г. №197 в части отказа в возмещении НДС  в размере 2649089 и об обязании возместить  НДС.

            Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 05.03.2010г.  заявление Общества оставлено без рассмотрения по основаниям п. 2 ст. 148 АПК РФ  несоблюдение досудебного порядка урегулирования спора.

            Не согласившись с  принятым судебным актом, Общество  подало апелляционную жалобу, в которой просит определение отменить и направить вопрос на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

Доводы апелляционной жалобы мотивированы нарушением судом первой инстанции  права заявителя на защиту, так как ООО «МБ-Маркет» надлежащим образом исполнило обязанность по соблюдению административной процедуры возмещения НДС, предусмотренной главой 21 НК РФ, а равно по обжалованию решение налогового органа в апелляционной порядке в соответствие со ст.101.2 НК РФ.

            Инспекция извещена, явку своего представителя не обеспечила.

            Неявка лица, участвующего в деле, в силу ч. 1ст. 266, ч. 1, ч.3 ст. 156 АПК РФ не препятствует рассмотрению дела в отсутствие неявившегося лица.

Проверив законность и обоснованность определения арбитражного суда первой инстанции в порядке ст.268 АПК РФ, изучив доводы апелляционной жалобы,  заслушав представителя Общества, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения арбитражного суда Новосибирской области от 05.03.2010г.

В соответствии с пунктом 5 статьи 101.2 Налогового кодекса Российской Федерации решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения может быть обжаловано в судебном порядке только после обжалования этого решения в вышестоящем налоговом органе.

Данная норма регулирует порядок реализации права на обращение в арбитражный суд, закрепленного в статье 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и предусматривает в качестве условия обращения в арбитражный суд с заявлением об оспаривании решения о привлечении (об отказе в привлечении) к ответственности за совершение налогового правонарушения обязательность первоначального обжалования данного решения в вышестоящий налоговый орган.

Из материалов дела следует, что налогоплательщик 14.08.2009г. подал апелляционную жалобу на решение Инспекции №197 (л.д. 21-30, т.1).

Однако, не отрицая факт получения апелляционной жалобы, представители инспекции в суде первой инстанции пояснили, что  апелляционная жалоба в Управление ФНС России по Новосибирской области не направлена, не возвращена и ее подателю.

Письмом №19-14/031164 от 01.09.2009г. (л.д. 1, 2 т.2) налоговый  орган  разъяснил налогоплательщику о подаче апелляционной жалобы с нарушением  срока и вступления решения №197 в законную силу, в связи с чем, апелляционная жалоба не подлежит направлению в Управление ФНС России по Новосибирской области.

В соответствии с пунктом 2 статьи 148 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оставляет исковое заявление без рассмотрения, если после его принятия к производству установит, что истцом не соблюден претензионный или иной досудебный порядок урегулирования спора с ответчиком, если это предусмотрено федеральным законом или договором.

Поскольку досудебный порядок урегулирования спора, установленный пунктом 5 статьи 101.2 Налогового кодекса Российской Федерации, Обществом не соблюден, суд первой инстанции  обоснованно оставил заявление Общества без рассмотрения, при этом вопросы о правомерности или неправомерности действий (бездействия) Инспекции по не направлению апелляционной жалобы налогоплательщика в вышестоящий налоговый орган; соблюдение или несоблюдения Обществом  административной процедуры возмещения НДС и обжалования решения нижестоящего налогового органа, выходят за рамки заявленных Обществом требований, а поэтому, не подлежали выяснению судом первой инстанции.

В данной случае, исходя из положений п. 2 ст. 148 АПК РФ , заявитель должен представить суду доказательства соблюдения им досудебного порядка урегулирования спора, то есть наличие одного из решения, предусмотренных статьей 140 НК РФ, таких доказательств на момент обращения ООО «МБ-Маркет» в настоящим заявлением в суд не представлено.

Учитывая, что фактически апелляционная жалоба ООО «МБ-Маркет» на решение нижестоящего налогового органа не рассмотрена   вышестоящим налоговым органом, у суда первой инстанции в силу п. 2 ст. 148, ч. 5 ст. 4  АПК РФ,  отсутствовали правовые основания для рассмотрения заявления Общества по существу.

Выводы суда первой инстанции основаны на установленных по делу фактических обстоятельствах, арбитражным судом применены нормы материального права, подлежащие применению, нарушений процессуального закона не установлено, в связи с чем, у суда апелляционной инстанции в силу статей 270, 272  Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации правовые основания для отмены вынесенного по делу судебного акта отсутствуют.

Руководствуясь статьей 156, частями 1, 2, пунктом 1 части 4 статьи 272, статьей  271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции                                              

                                                             П О С Т А Н О В И Л:

Определение арбитражного суда Новосибирской области от 05 марта 2010 года по делу №А45-2042/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

            Председательствующий                                                                          Н.А.Усанина

           Судьи                                                                                                         И.И.Бородулина  

                                                                                                                               С.В. Кривошеина