Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 27.09.2010 по делу n А45-1699/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить определение полностью и разрешить вопрос по существу

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

28 сентября 2010 года                                 Дело № 07АП-7825/10 (А45-1699/2010)       

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего                              Л.Е. Лобановой

судей                                                              И.И. Терёхиной

                                                                        В.В. Кресса

при ведении протокола заседания судьёй Л.Е. Лобановой

при участии:

от взыскателя – представитель не явился

от должника – представитель не явился

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу предпринимателя Шевченко А.М.

на определение Арбитражного суда Новосибирской области от 13 июля 2010 года  по делу №  А45-1699/2010 (судья М.В. Бродская) 

по иску предпринимателя Шевченко А.М.

к ООО СМУ «Спецстрой»

о взыскании 42010 руб.

установил:

Предприниматель Шевченко Александр Михайлович обратился в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением о выдачи дубликата исполнительного листа на взыскание с ООО СМУ «Спецстрой» 42010 руб. задолженности и расходов по госпошлине.

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 13 июля           2010 по делу № А45-1699/2010 в выдаче дубликата исполнительного листа отказано.

Не согласившись с определением суда от 13 июля 2010 года, предприниматель Шевченко А.М. подал апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и заявление удовлетворить. Жалоба мотивирована тем, что исполнительный лист получен не был по причине его утраты в почтовом отделении. Справка об утере заказного письма была направлена в суд 28 июня 2010 года.

Должник отзыв на апелляционную жалобу не представил.

Взыскатель и должник в судебное заседание полномочных представителей не направили. О времени его проведения они  уведомлены в порядке статьи                123 АПК РФ. На основании статьи 156 АПК РФ дело рассмотрено без участия сторон.

Исследовав материалы дела, проверив в соответствии со статьёй                            268 АПК РФ законность и обоснованность определения Арбитражного суда Новосибирской области от 13 июля 2010  года по делу  № А45-1699/2010, суд апелляционной инстанции считает его подлежащим отмене.

Как следует из материалов дела, 9 февраля 2010 года Арбитражным судом Новосибирской области по делу № А45-1699/2010 вынесено решение о взыскании с ООО СМУ «Спецстрой» в пользу предпринимателя Шевченко Александра Михайловича 16604 руб. задолженности и 664 руб. 16 коп. госпошлины.

Во исполнение решения оформлен исполнительный лист серия АС                       № 001447282.

Предприниматель Шевченко А.М. обратился в суд первой инстанции с заявлением о выдаче дубликата исполнительного листа. В заявлении указано, что по халатности работников почтового отделения р.п. Чаны он был утерян.

Определением от 13 июля 2010 года Арбитражный суд Новосибирской области в выдаче дубликата исполнительного листа отказал, сославшись на отсутствие доказательств его утраты почтовым отделением.

В соответствии со статьёй 323 АПК РФ в случае утраты исполнительного листа арбитражный суд, принявший судебный акт, может по заявлению взыскателя выдать дубликат исполнительного листа. Заявление о выдаче дубликата исполнительного листа может быть подано до истечения срока, установленного для предъявления к исполнению.

Из материалов дела следует, что исполнительный лист серия АС                                 № 001447282 был оформлен, однако доказательства его вручения взыскателю в деле отсутствуют. Судебный запрос в адрес почтовой службы о вручении заказного письма Шевченко А.М. с исполнительным листом не направлялся.

 При таких обстоятельствах у суда первой инстанции отсутствовали основания для обязания предпринимателя Шевченко А.М. представлять доказательства утраты исполнительного листа и отказа в выдаче его дубликата.

Кроме того, в дело представлена справка начальника ОПС Чаны от 18 мая 2010 года, согласно которой заказное письмо из Арбитражного суда, адресованное Шевченко А.М. не было доставлено по вине почтальона Рользинг О.В., обнаружена утрата письма.

Апелляционная жалоба взыскателя Шевченко А.М. является обоснованной, а определение суда первой инстанции подлежит отмене.

  Руководствуясь пунктом 3 части 4 статьи 272, статьёй 271 АПК РФ, суд апелляционной инстанции

постановил:

определение Арбитражного суда Новосибирской области от 13 июля 2010 года по делу № А45-1699/2010 отменить;

заявление Шевченко Александра Михайловича о выдаче дубликата исполнительного листа удовлетворить;

Арбитражному суду Новосибирской области выдать Шевченко Александру Михайловичу дубликат исполнительного листа серия АС № 001447282;

возвратить Шевченко Александру Михайловичу из федерального бюджета              100 руб. госпошлины как излишне уплаченной по квитанции от 29 июля                  2010 года.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в двухмесячный срок.

Председательствующий                                                            Л.Е. Лобанова

Судьи                                                                                                И.И. Терёхина                     

                                                                                                     В.В. Кресс