Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 28.10.2010 по делу n 07АП-7638/10. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                       Дело № 07АП-7638/10

29 октября 2010 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 22 октября 2010 г.

Полный текст постановления изготовлен 29 октября 2010г. 

Седьмой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего Ждановой Л. И.

судей Кулеш Т. А., Павлюк Т. В.

при ведении протокола судебного заседания судьей Кулеш Т. А.

при участии:

от заявителя: Романишена О. В. по доверенности от 21.12.2009 года № 01/2909 (сроком до 31.12.2010 года)

от заинтересованного лица: Лосев В. Г. по доверенности от 06.07.2010 года № ВЛ/2853

от третьего лица: без участия (извещен)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Томской области, г. Томск 

на решение Арбитражного суда Томской области  

от 05 июля 2010 года по делу № А67-3570/2010 (судья Скачкова О. А.)

по заявлению Администрации ЗАТО Северск, г. Северск Томской области    

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Томской области, г. Томск

третье лицо: Средство массовой информации – редакция газеты «Диалог - Муниципальное учреждение, г. Северск Томской области   

о признании недействительным решения и предписания антимонопольного органа,

У С Т А Н О В И Л:

Администрация ЗАТО Северск (далее по тексту – заявитель, Администрация) обратилась в Арбитражный суд Томской области к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Томской области (далее по тексту – заинтересованное лицо, Управление, антимонопольный орган) с заявлением, уточненным в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ, о признании недействительными решения от 05.05.2010 года по делу № 05-10/77-10 и предписания от 05.05.2010 года, вынесенного на основании решения от 05.05.2010 года по делу № 05-10/77-10 о нарушении антимонопольного законодательства.

Определением суда первой инстанции от 20.05.2010 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Средство массовой информации – редакция газеты «Диалог» - Муниципальное учреждение.

Решением Арбитражного суда Томской области от 05.07.2010 года заявленные Администрацией требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, Управление обратилось в арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Томской области от 05.07.2010 года отменить и принять новый судебный акт о частичном удовлетворении заявленных требований, в том числе, по следующим основаниям:

-  орган местного самоуправления - Администрация в соответствии со вступившим в силу с 20.07.2009 года Федерального закона от 17 июля 2009 года № 173-ФЗ «О внесении изменений в статьи 17.1, 53 Федерального Закона «О защите конкуренции» до 20.11.2009 года для реализации положений ч. 5 ст. 53 Закона «О защите конкуренции», должна была определить официальное печатное издание на конкурсной основе для опубликования соответствующей информации, так как без определения официального печатного издания невозможно исполнение с 20.11.2009 года ч. 5 ст. 53 Закона «О защите конкуренции». При этом, приняв 12.11.2009 года распоряжение № 1113-р, которым официальное печатное издание для опубликования извещений о проведении конкурсов или аукционов, вносимых в них изменений, извещений об отказе от проведения конкурсов или аукционов, определено не на конкурсной основе, Администрация нарушила порядок отбора официального печатного издания установленный Федеральным законом от 17 июля 2009 года № 173-ФЗ вступившим в силу 20.07.2009 года;

- заявитель, не совершив действия (бездействие) по отмене незаконного распоряжения, нарушил ч. 1 ст. 15 Федерального закона «О защите конкуренции»;

- в рассматриваемом случае не имеет правового значения установление фактов недопущения, ограничения и устранения конкуренции, а достаточно возможности наступления таких последствий;

- распоряжение от 12.11.2009 года № 1113-р не соответствует ч. 1 ст. 15 Федерального закона № 135-ФЗ только в части определения официального печатного издания, то есть п. 1 указанного распоряжения.

Подробно доводы заинтересованного лица изложены в апелляционной жалобе.

В судебном заседании представитель апеллянта поддержал доводы апелляционной жалобы по изложенным в ней основаниям, дополнив, что не принятие мер выражено в не проведении конкурса при выборе СМИ; п. 2 предписание содержит указание на не принятие мер; в решении указаны все нарушения, а в предписании - как их устранить; с 20.11.2009 года были внесены изменения в законодательство; нарушение в оспариваемом решении описано не в полном объеме в части определения СМИ на конкурсной основе; не определяли рынок по его географическим границам и участникам, так как в этом нет необходимости.

Администрация в отзыве на апелляционную жалобу, в пояснениях по делу и ее представитель в судебном заседании возражали против доводов жалобы, считая решение суда первой инстанции в обжалуемой части не подлежащим отмене, а апелляционную жалобу антимонопольного органа - не подлежащей удовлетворению, так как арбитражный суд в оспариваемом судебном акте обоснованно указал на нарушение Управлением требований Федерального закона «О защите конкуренции» к форме и содержанию решения от 05.05.2010 года о нарушении антимонопольного законодательства, порядку его принятия, что повлекло нарушение прав и законных интересов заявителя. При этом, бездействие Администрации по отмене (внесение изменений в п. 1 распоряжения) не привели и не могли привести к недопущению, ограничению либо устранению конкуренции.

Письменный отзыв и заявителя  приобщены к материалам дела.

В судебном заседании представитель Администрации дополнил, что заявителю из решения заинтересованного лица было понятно, что нарушение выражалось в не проведении конкурса.

Средство массовой информации – редакция газеты «Диалог» - Муниципальное учреждение в отзыве на апелляционную жалобу возражало против доводов жалобы, считая решение суда первой инстанции в обжалуемой части законным и обоснованным, а апелляционную жалобу Управления - не подлежащей удовлетворению, приведя доводы, аналогичные доводам отзыва заявителя.

Третье лицо, участвующее в деле, надлежащим образом извещенное о времени и месте судебного разбирательства (суд апелляционной инстанции располагает сведениями о получении адресатом направленной копии судебного акта (ч. 1 ст. 123 АПК РФ)), в судебное заседание апелляционной инстанции не явилось.

В порядке ч. 1 ст. 266, ч. 3 ст. 156 АПК РФ суд считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие не явившейся стороны.

Проверив материалы дела в порядке ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ, изучив доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, заслушав представителей заявителя и заинтересованного лица, суд апелляционной инстанции считает решение Арбитражного суда Томской области от 05 июля 2010 года в обжалуемой части не подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, распоряжением Администрации от 12.11.2009 года № 1113-р «Об определении официального печатного органа и официального сайта в сети «Интернет» для опубликования информации о проведении, внесении изменений в условия и об отказе от проведения торгов на право заключения договоров аренды муниципального имущества и договоров безвозмездного пользования муниципальным имуществом – городского округа ЗАТО Северск Томской области» официальным печатным изданием городского округа ЗАТО Северск Томской области определено СМИ МУ газета «Диалог» (пункт 1 распоряжения).

В ходе исполнения поручения ФАС России № 4075 от 24.08.2009 года «О принятии мер по реализации положений Федерального закона от 17.07.2009 года № 173-ФЗ «О внесении изменений в статьи 17.1 и 53 Федерального закона от 26.07.2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции» Управление возбудило дело № 05-10/77-10 в отношении заявителя о нарушении ч. 1 ст. 15 Федерального закона «О защите конкуренции».

05.05.2010 года антимонопольным органом по результатам рассмотрения дела № 05-10/77-10 вынесено решение, в соответствии с которым Администрация признана допустившей нарушение ч. 1 ст. 15 Федерального закона от 26.07.2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции», совершенное путем принятия распоряжения от 12.11.2009 года № 1113-р «Об определении официального печатного органа и официального сайта в сети «Интернет» для опубликования информации о проведении, внесении изменений в условия и об отказе от проведения торгов на право заключения договоров аренды муниципального имущества и договоров безвозмездного пользования муниципальным имуществом городского округа ЗАТО Северск Томской области» без проведения конкурса или аукциона, с 20.11.2010 года (по тексту распоряжения) нарушение ч. 5 ст. 53 Федерального закона от 26.07.2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции» путем исполнения (не принятия мер, бездействия по отмене) вышеуказанного распоряжения.

В п. 2 и 3 решения Управления от 05.05.2010 года указано о решении выдать Администрации предписание о прекращении нарушения ч. 1 ст. 15, ч. 5 ст. 53 Федерального закона от 26.07.2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции» и передать материалы должностному лицу, уполномоченному рассматривать дела об административных правонарушениях.

05.05.2010 года заинтересованным лицом выдано предписание об устранении нарушений, которым заявителю предписано:

- в срок до 05.06.2010 года прекратить нарушение ч. 1 ст. 15 Федерального закона «О защите конкуренции», совершенное путем принятия распоряжения от 12.11.2009 года № 1113-р «Об определении официального печатного органа и официального сайта в сети «Интернет» для опубликования информации о проведении, внесении изменений в условия и об отказе от проведения торгов на право заключения договоров аренды муниципального имущества и договоров безвозмездного пользования муниципальным имуществом городского округа ЗАТО Северск Томской области», то есть акта который приводит или может привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции и ч. 5 ст. 53 Закона «О защите конкуренции» выразившееся в фактическом исполнении данного распоряжения с 20.11.2009 года;

- для прекращения нарушения антимонопольного законодательства необходимо привести распоряжение от 12.11.2009 года № 1113-р в части определения официального печатного издания в соответствии с требованиями ч. 5 ст. 53 Федерального от 26.07.2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции»;

- о выполнении настоящего предписания сообщить в срок до 07.06.2010 года.

Полагая, что указанные выше ненормативные правовые акты антимонопольного органа не соответствуют законодательству Российской Федерации и нарушают ее права и законные интересы, Администрация обратилась в Арбитражный суд Томской области с настоящим требованием.

Принимая решение об удовлетворении заявленных Администрацией требований в обжалуемой части, суд первой инстанции принял правильное по существу решение.

Согласно п. 38 ч. 2 ст. 26.3 Федерального закона от 06.10.1999 года № 184-ФЗ «Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации» к полномочиям органов государственной власти субъекта Российской Федерации по предметам совместного ведения, осуществляемым данными органами самостоятельно за счет средств бюджета субъекта Российской Федерации (за исключением субвенций из федерального бюджета), относится в том числе, решение вопросов учреждения печатного средства массовой информации для обнародования (официального опубликования) правовых актов органов государственной власти субъекта Российской Федерации, иной официальной информации.

В соответствии со ст. 7 Закон РФ от 27.12.1991 года № 2124-1 «О средствах массовой информации» учредителем (соучредителем) средства массовой информации может быть гражданин, объединение граждан, организация, государственный орган. Учредителем (соучредителем) печатного средства массовой информации в соответствии с Федеральным законом от 06.102003 года № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» может быть орган местного самоуправления.

Согласно п. 7 ч. 1 ст. 17 Федерального закона от 06.10.2003 года № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» в целях решения вопросов местного значения органы местного самоуправления обладают полномочиями по учреждению печатного средства массовой информации для опубликования муниципальных правовых актов, обсуждения проектов муниципальных правовых актов по вопросам местного значения, доведения до сведения жителей муниципального образования официальной информации о социально-экономическом и культурном развитии муниципального образования, о развитии его общественной инфраструктуры и иной официальной информации.

В соответствии со ст. 34 Федерального закона от 06.10.2003 года № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» полномочия органов местного самоуправления определяются Уставом.

Пунктом 9 части 1 статьи 11 Устава городского округа закрытого административно-территориального образования Северск Томской области установлено, что в целях решения вопросов местного значения органы местного самоуправления ЗАТО Северск обладают, в том числе, полномочиями по учреждению печатного средства массовой информации для опубликования муниципальных правовых актов, обсуждения проектов муниципальных правовых актов по вопросам местного значения, доведения до сведения жителей ЗАТО Северск официальной информации о социально-экономическом и культурном развитии ЗАТО Северск, о развитии общественной инфраструктуры и иной официальной информации.

Судом первой инстанции установлено и материалами дела подтверждается, что муниципальным образованием ЗАТО г. Северск в лице Комитета по управлению муниципальным имуществом, уполномоченного осуществлять права собственника в отношении муниципального имущества и Собранием народных представителей ЗАТО г. Северск учреждено печатное издание Средство массовой информации – редакция газеты «Диалог» - Муниципальное учреждение.

В соответствии с пунктом 2.1 Устава Средство массовой информации – редакция газеты «Диалог» - Муниципальное учреждение является некоммерческой организацией, созданной с целью удовлетворения информационных потребностей населения муниципального образования ЗАТО г. Северск.

Из пункта 1 распоряжения от 12.11.2009 года № 1113-р следует, что СМИ МУ газета