Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 11.12.2013 по делу n А27-8967/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                        Дело № А27-8967/2013

12 декабря 2013 года

Резолютивная часть постановления объявлена 05 декабря 2013 г.

Полный текст постановления изготовлен 12 декабря 2013 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Журавлевой В.А.

судей: Бородулиной И.И.., Усаниной Н.А.

при ведении протокола судебного заседания  помощником судьи Кузнецовой Ю.В.

с применением средств аудиозаписи

с участием в заседании: Зубрилина М.В., доверенность от 01.07.2013 г.; Заречневой А.Е., доверенность от 15.07.2013 г.; Шальневой О.Е., доверенность от 27.11.2013 г.

рассмотрев в судебном заседании

апелляционную  жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кемерово

на решение Арбитражного суда Кемеровской области  от  09 сентября 2013 года  по делу № А27-8967/2013 (судья   Новожилова И.А.)

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Авенир», г. Кемерово (ОГРН 1104205005541, ИНН 4205197108)

к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кемерово, г. Кемерово (ОГРН 1044205091380, ИНН 4205002373)

о признании недействительным решения от 29.03.2013 № 35 в части начисления налога на добавленную стоимость в сумме 3 024 415 рублей, пени в сумме 419 023 рубля и штрафа по статье 122 Налогового кодекса Российской Федерации в сумме 604 883 рубля, привлечения к ответственности в виде штрафа по статье 123 Налогового кодекса Российской Федерации по налогу на доходы физических лиц в сумме 804 130 рублей,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Авенир» обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кемерово от 29.03.2013 № 35 в части начисления налога на добавленную стоимость в сумме 3 024 415 рублей, пеней в сумме 419 023 рубля и штрафа по статье 122 Налогового кодекса Российской Федерации в сумме 604 883 рубля, привлечения к ответственности в виде штрафа по статье 123 Налогового кодекса Российской Федерации по налогу на доходы физических лиц в сумме 804 130 рублей.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области  от 09.09.2013 г. требования общества с ограниченной ответственностью «Авенир» удовлетворены частично.

Решение Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кемерово о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 29.03.2013 № 35 признано недействительным в части начисления налога на добавленную стоимость в сумме 3 024 415 рублей, пени в сумме 419 023 рубля и штрафа по статье 122 Налогового кодекса Российской Федерации в сумме 604 883 рубля, привлечения к ответственности в виде штрафа по статье 123 Налогового кодекса Российской Федерации по налогу на доходы физических лиц в сумме 703 613,75 рублей. В остальной части заявленные требования оставлены без удовлетворения.

Не согласившись с решением суда первой инстанции в части удовлетворенных требований, налоговый орган обратился в суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления Общества по основаниям несоответствия выводов суда обстоятельствам дела, неправильным применением норм материального и процессуального права.

В обоснование жалобы приводит доводы о неправомерном применении Обществом при исчислении налоговой базы с реализации сухого корма для кошек и собак налоговой ставки 10 % вместо 18 %; необоснованном снижении судом размера штрафа.

Более подробно доводы изложены в апелляционной жалобе.

В судебном заседании апелляционной инстанции стороны доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее поддержали по изложенным в них основаниям.

Проверив материалы дела в порядке статьи 268 АПК РФ, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва, выслушав участников процесса, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены решения Арбитражного суда Кемеровской области  от 09.09.2013 г. в обжалуемой части.

Как следует из материалов дела, Инспекцией Федеральной налоговой службы по г. Кемерово проведена выездная налоговая проверка ООО «Авенир», по результатам которой составлен акт от 20.02.2013 № 17.

29.03.2013 г. принято решение № 35 о привлечении ООО «Авенир» к ответственности за совершение налоговых правонарушений, предусмотренных пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации и статьей 123 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в общей сумме 1 409 013 рублей.

В соответствии с  решением налогоплательщику начислены пени за несвоевременную уплату налога на добавленную стоимость, налога на доходы физических лиц в общей сумме 425 795 рублей,  предложено уплатить доначисленные суммы налога на добавленную стоимость в общей сумме 3 024 415 рублей.

Основанием для доначисления налога на добавленную стоимость явилось неправомерное применение Обществом налоговой ставки в размере 10 %  вместо 18% при реализации сухих кормов для кошек и собак.

Не согласившись с указанным решением ООО «Авенир» обжаловало его в установленном порядке в вышестоящий налоговый орган.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Кемеровской области от 13.06.2013 № 324 решение Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кемерово от 29.03.2013 № 35 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения оставлено без изменения, апелляционная жалоба ООО «Авенир» - без удовлетворения.

ООО «Авенир», не согласившись с решением налогового органа, обратилось в арбитражный суд.

Удовлетворяя требования заявителя, суд первой инстанции исходил из недоказанности налоговым органом  нарушения норм налогового законодательства при расчете налоговой базы по НДС налогоплательщиком и, соответственно, необоснованности  решения в части начисления пеней и  штрафа по статье 122 НК РФ, усмотрев основания для снижения штрафа по статье 123 НК РФ.

Оценив в совокупности представленные доказательства, суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции, считая их правильными.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 2 статьи 164 НК РФ при реализации мяса и мясопродуктов налогообложение производится по налоговой ставке 10 % за исключением деликатесных продуктов, названных в указанном подпункте. Коды видов продукции, перечисленных в пункте 2 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации, определяются Правительством Российской Федерации в соответствии с Общероссийским классификатором продукции.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 № 908 «Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых НДС по налоговой ставке 10 %» утверждены подлежащие налогообложению по налоговой ставке 10 % продукты: смеси кормовые ОКП 92 9640. Позиция 92 9640 является групповой, из нее выделена позиция 92 9641 «смеси кормовые для жвачных животных».

Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.12.2010 № 1043 (подпункт «б» пункта 2) в Постановление Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 № 908 внесены изменения, вступившие в силу с 01.04.2011г., согласно которым корма для кошек и собак исключены из Перечня по кодам ОК 005-93 91 8960 «Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы» и 92 1950 «Корма животные сухие мясокостные». При этом по коду ОКП 92 9640 «Смеси кормовые» Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.12.2010 № 1043 никаких изменений не внесено.

Соответственно, как до, так и после внесения в Перечень изменений Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.12.2010 № 1043 реализация кормов, которым присвоен код ОКП 92 9640 «Кормовые смеси», облагается НДС по ставке 10%.

Данный вывод согласуется с разъяснениями Минфина России, содержащимися в письме от 21.12.2011 № 03-07-14/126.

Согласно материалам дела, ООО «Авенир» по договору от 20.12.2010 №14347/РС-Д приобрело у ООО «Марс» товар - сухие корма для кошек и собак, который в дальнейшем был реализован покупателям: ООО «СИСТЕМА ЧИБИС», ООО «КОРА - ТК», ЗАО «РегионМарт».

Указанный товар приобретен и оплачен ООО «Авенир» исходя из ставки 10%, что подтверждается выставленными  ООО «Марс» счетами-фактурами.

Для целей исчисления НДС законность применения ставки 10% подтверждается сертификатами компетентного органа (или аккредитованной организации), содержащими информацию, позволяющую идентифицировать выпускаемую продукцию с товарами, указанными в подпункте 1 пункта 2 статьи 164 Кодекса. Ставка 10 % была указана и в документах на товар поставленный производителем.

Также в обоснование права на применение льготной ставки НДС в размере 10 процентов заявителем были представлены декларации соответствия производителя ООО «Марс», в которых реализуемые сухие корма для кошек и собак отнесены к подгруппе 92 9640 «Смеси кормовые».

Представленные в материалы дела декларации о соответствии на сухие корма для кошек и собак, реализуемые заявителем, являются оформленными и зарегистрированными с надлежащим прохождением процедуры обязательного декларирования соответствия.

Сертификаты и декларации соответствия, выданы в отношении одних и тех же кормов, что доказывает, что они обоснованно классифицируются по указанному коду.

Доводы апеллянта о неверности определения кода ОКП 92 9640, указанного в декларациях и сертификатах, со ссылкой на то, что указанные органы в силу своих полномочий не осуществляют контроль за их правильностью, поскольку коды определяются самим заявителем, были предметом рассмотрения судом первой инстанции, им дана надлежащая оценка, оснований ставить под сомнение которую у апелляционной инстанции не имеется.

Рассматривая довод  налогового органа о необоснованности снижения штрафных санкций, апелляционный суд приходит к следующим выводам.

Статьей 123 Налогового кодекса Российской Федерации установлена налоговая ответственность за неправомерное неудержание и (или) неперечисление (неполное удержание и (или) перечисление) в установленный настоящим Кодексом срок сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом.

Обстоятельства, смягчающие или отягчающие ответственность за совершение налогового правонарушения, устанавливаются согласно пункту 4 статьи 112 Налогового кодекса Российской Федерации судом или налоговым органом, рассматривающим дело, и учитываются при применении налоговых санкций. При этом перечень смягчающих ответственность обстоятельств не является исчерпывающим.

Согласно пункту 3 статьи 114 Налогового кодекса Российской Федерации при наличии хотя бы одного смягчающего обстоятельства, размер штрафа подлежит уменьшению не меньше чем в два раза по сравнению с размером, установленным соответствующей статьей Налогового кодекса Российской Федерации.

Суд первой инстанции, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, с учетом фактических обстоятельств совершения налогового правонарушения, приняв во внимание тяжелое финансовое положение налогоплательщика, его активную благотворительную и общественную деятельность, совершение правонарушения впервые,  руководствуясь принципами справедливости и соразмерности наказания тяжести совершенного правонарушения, обоснованно снизил штраф по ст.123 НК РФ в восемь раз - до 100 516,25 рублей.

Таким образом, доводы апеллянта в обжалуемой части, проверенные судом апелляционной инстанции, не свидетельствуют о нарушении судом первой инстанции норм материального и процессуального права, направлены на переоценку  выводов суда первой инстанции, в силу чего, не являются основаниями для отмены по существу правильно принятого судом первой инстанции решения.

При изложенных обстоятельствах, принятый арбитражным судом первой инстанции судебный акт в обжалуемой части является законным и обоснованным, нарушений норм материального и процессуального права не допущено, оснований для отмены решения суда первой инстанции, установленных статьей  270 Арбитражного процессуального кодекса РФ, а равно принятия доводов апелляционной жалобы, у суда апелляционной инстанции не имеется.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

П О С Т А Н О В И Л :

решение Арбитражного суда Кемеровской области  от  09 сентября 2013 года  по делу № А27-8967/2013оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление  может быть обжаловано  в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа..

Председательствующий                                                                      В.А. Журавлева

Судьи                                                                                                  И.И. Бородулина

Н.А. Усанина