Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 17.02.2014 по делу n А02-427/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

 СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                              Дело №А02-427/2013

18 февраля 2014 года

Резолютивная часть постановления объявлена 11 февраля 2014 года

Полный текст постановления изготовлен 18 февраля 2014 года

Седьмой Арбитражный апелляционный суд  в составе

председательствующего Усаниной Н.А.

судей: Бородулиной И.И., Журавлевой В.А.           

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Мавлюкеевой А.М.  без использования средств аудиозаписи 

от лиц, участвующих в деле: без участия

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» в лице филиала «Горно-Алтайские электрические сети»

на решение Арбитражного суда Республики Алтай

от 29 ноября 2013 г. по делу №А02-427/2013 (судья Амургушев С. В.)

по исковому заявлению открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» в лице филиала «Горно-Алтайские электрические сети» (ОГРН 1052460054327, ИНН 2460069527, г. Красноярск)

к открытому акционерному обществу «Алтайэнергосбыт» в лице филиала «Горно-Алтайский» (ОГРН 1062224065166, ИНН 2224103849, г. Барнаул)  

третье лицо, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора индивидуальный предприниматель Борбуева Татьяна Ивановна 

(ОГРНИП 304040811000118, ИНН 040500136767, Республика Алтай, Шебалинский район,  с. Шебалино)

о взыскании 31365 рублей 36 копеек

     У С Т А Н О В И Л:

 Открытое акционерное общество «Межрегиональная распределительная сетевая

компания Сибири» в лице филиала «Горно-Алтайские электрические сети» (далее -ОАО «МРСК Сибири», истце) обратилось в арбитражный суд Республики Алтай с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее- АПК РФ) к открытому акционерному обществу «Алтайэнергосбыт» в лице филиала «Горно-Алтайский» (далее - ОАО «Алтайэнергосбыт», ответчик) в рамках дела №А02-143/2013 о взыскании задолженности за услуги по передаче электрической энергии за март, июль, август, сентябрь 2012 года в сумме 6 964 510, 54 руб.

Определением суда от 14.02.2013 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, привлечены потребители, в отношении которых были составлены акты о неучтенном потреблении электроэнергии: СПК «Талица», СПК «Мак», АОУ НПО РА «Майминское ПУ-49», ООО «Пристань», МОУ «Усть-Мунинская СОШ», ЗАО «Здравница АЯ», ООО «Черно-Ануйский маслосырзавод», ГУП «Алтайское ДРСУ», МДОУ «Улыбка», Сельскую администрацию МО «Дьектиекское сельское поселение», Министерство лесного хозяйства Республики Алтай, МБОУ «Жана-Аульская СОШ», АУ РА «Турочак лес», БУ РА «Майминская станция по борьбе с болезнями животных», ОАО «Ростелеком» в лице Черно-Ануйского филиала, ИП Тондоеву А.А., ИП Барбуеву Т.И., ИП Тымко (Чинцову) Л.А., ИП Соколову Л.А., ИП Лебедева В.А.

Определением суда от 27.03.2013 требование истца, основанное на акте о неучтенном потреблении электроэнергии №000071 от 19.07.2012, составленном в отношении предпринимателя Борбуевой Т.И., было выделено в отдельное производство, с присвоением делу номера А02-427/2013.

В рамках настоящего дела судом рассмотрено требование истца в отношении  индивидуального предпринимателя Борбуевой Т.И., уточненное в порядке статьи 49 АПК РФ о взыскании задолженности в размере 31 365, 36  руб. за безучетно потребленную электрическую энергию в период с 21.04.2012 по 19.07.2012.

Определением суда от 04.06.2013г. производство по настоящему делу приостанавливалось до вступления в законную силу судебного акта по делу №А02-661/2013 по иску ОАО «Алтайэнергосбыт» к ИП Борбуевой, третье лицо ОАО «МРСК Сибири» (истец по настоящему делу)  о взыскании  45 036 , 81 руб. на основании акта  от 19.07.2012г. №000071.

Определением суда от 27.11.2013г. производству по делу возобновлено. 

Решением  Арбитражного суда Республики Алтай от  29.11.2013г. в удовлетворении исковых требований ОАО «МРСК Сибири»  отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ОАО «МРСК Сибири» в поданной  в Седьмой арбитражный апелляционный суд  апелляционной жалобе, ссылаясь на несоответствие выводов суда  обстоятельствам дела, просит  решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворения.

Ответчик в представленном отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В соответствии со статьей 156 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле по имеющимся в деле доказательствам.

Проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта Арбитражного суда Республики Алтай в порядке, установленном статьями 266, 268 АПК РФ, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва ответчика на нее,  исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции.

Арбитражным судом установлено, что между ОАО «Алтайэнергосбыт» (заказчик) и ОАО «МРСК Сибири» (исполнитель) заключен договор от 01.01.2010 №001 оказания услуг по передаче электрической энергии, с приложениями №№1-13 к нему (далее - договор №001), по условиям которого исполнитель обязался оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей исполнителя, ТСО, бесхозяйные объекты электросетевого хозяйства до конечных потребителей, а заказчик обязался оплачивать услуги исполнителя, в порядке, установленном настоящим договором.

На основании пунктов 3.2.8 и 7.6 договора заказчик обязался своевременно и в полном размере производить оплату услуг исполнителя в соответствии с условиями настоящего договора. Стоимость услуг исполнителя по передаче электрической энергии (мощности) определяется путем умножения объема переданной потребителям заказчика электроэнергии на соответствующем уровне напряжения на установленный органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов, в соответствии с действующим законодательством, единого тарифа на услуги по передаче электроэнергии для соответствующего уровня напряжения.

Пунктом 3.3.14 договора предусмотрено, что исполнитель обязуется проводить проверки состояния приборов учета потребителей заказчика в соответствии с согласованным сторонами графиком проведения проверок (согласно приложению №7 к договору), а также по заявкам заказчика.

В приложении №6 к договору стороны согласовали регламент взаимодействия исполнителя и заказчика в процессе составления и оборота актов о безучетном потреблении и расчета объемов потребленной/переданной электроэнергии.

Согласно пункту 2 приложения №6 к договору под безучетным потреблением стороны понимают факты потребления электрической энергии при наличии заключенного в установленном порядке договора энергоснабжения (купли-продажи электрической энергии), но с нарушением со стороны потребителя, на которого возложена обязанность по обеспечению целостности и сохранности расчетного средства измерения, условий указанного договора о порядке осуществления измерений. Нарушением условий о порядке осуществления измерений электроэнергии является в том числе, вмешательство в работу средства измерения или нарушение установленных договором сроков для извещения об отсутствии (неисправности) средства измерения, а также иные действия, приведшие к искажению данных о фактическом объеме потребленной электрической энергии, в том числе истечение сроков госповерки электросчетчика и трансформаторов тока.

В соответствии с пунктами 3, 6, 13 приложения №6 к договору акты о неучтенном потреблении составляются исполнителем при выявлении фактов безучетного потребления в ходе снятия показаний приборов учета, в том числе контрольных показаний, или в ходе проверок состояния приборов учета и их сохранности.

Исполнителем в отношении потребителя электрической энергии- ИП Борбуевой Т.И. в магазине  «Арслан 2», с. Шебалино, ул. Советская, составлен акт  №000071 от 19.07.2012г. о неучтенном потреблении в количестве 9597кВтч., вследствие, нарушения прибора учета Меркурий 230 АМ 01, заводской номер 10666703 от 2012, выразившиеся в срыве пломбы ЭСО, отсутствие пломбы на клеммой крышке счетчика (возможность подключения нагрузки) и произведено начисление стоимости электроэнергии.

Указанный акт передан гарантирующему поставщику - ОАО «Алтайэнергосбыт», который  в рамках дела №А02-661/2013 на основании акта о неучтенном  потреблении №000071 от 19.07.2012г. предъявил требования к потребителю ИП Борбуевой Т.И., решением суда от 20.09.2013г. в удовлетворении иска отказано.

Полагая, что у ОАО «Алтайэнергосбыт» имеется задолженность в связи установлением фактов безучетного потребления электрической энергии третьим лицом в размере 31 365, 36 руб., ОАО «МРСК Сибири» обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции, руководствуясь частью 2 статьи 69 АПК РФ  указал, что вступившим в законную силу судебным актом по делу №А02-661/2013 между теми же сторонами, предметом спора являлось взыскание задолженности гарантирующим поставщиком (ОАО «Алтайэнергосбыт») с потребителя ИП Борбуевой Т.И. стоимости безучетно потребленной электрической энергии на основании акта от 19.07.2012г. №000071 (данный акт положен в обоснование  заявленных требований и по настоящему иску), в качестве третьего лица к участию в деле привлечено ОАО «МРСК Сибири»; установлено осуществление действий по проверке приборов учета потребления в присутствии неуполномоченных работников потребителя и составление акта с подписанием его данными лицами, ЭСО допускает нарушение прав и законных интересов потребителя; кроме того в рамках дела №А02-661/2013 суд пришел к выводу о неизвещении  потребителя, в момент составления акта, сведений об его отказе от подписания акта либо отказе присутствовавшего работника акт не содержит, также в акте не содержится полного адреса магазина предпринимателя, тогда как в с Шебалино по улице Советской у Борбуевой Т.И.  два магазина «Арслан», в расчетном листе к акту неучтенного потребления указана присоединенная мощность токоприемников в магазине-10квт., но в материалах дела есть приложения к договору энергоснабжения с отражением иной мощности токоприемников; опись токоприемников на момент составления акта не производилась; подтверждения присоединения токоприемников мощностью 10квт.  не представлено.

В силу положений статей 779, 781 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 №442 утверждены Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии (далее - Основные положения).

В соответствии с пунктом 192 Основных положений по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес лица, осуществившего безучетное потребление.

Пунктом 193 Основных положений установлено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные, в том числе и о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

Пунктом 7.4  договора стороны предусмотрели, при выявлении случаев безучетного потребления энергии составляется акт о неучтенном потреблении, на основании которого продавец вправе предъявить к оплате, а покупатель обязан оплатить стоимость безучетного потребления энергии.

Расчет в этом случае производится путем произведения установленной мощности токоприемников и числа часов (24 часа в сутки) периода безучетного потребления энергии со дня последней замены расчетных приборов учета или проверки персоналом продавца приборов учета.

Подпунктом «а» пункта 2 Основных положений установлено, что они применяются к отношениям, вытекающим из ранее заключенных договоров на розничных рынках электрической энергии, в части прав и обязанностей, которые возникнут после вступления их в силу.

В силу части 2 статьи 69 АПК РФ  обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Как следует из решения Арбитражного суда Республики Алтай по делу №А02-661/2013 от 20.09.2013 основанием для предъявления исковых требований ОАО «Алтайэнергосбыт» к ИП Борбуевой Т.И.  явился тот же акт №000071  от 19.07.2012г. о неучтенном потреблении электроэнергии, который признан судом в качестве  недопустимого доказательства по делу, также суд установил, что акт №000071 составлен без надлежащего уведомления потребителя, кроме того, в акте не указан полный адрес места осуществления безучетного потребления электроэнергии (в с. Шебалино по ул. Советская у  Борбуевой Т.И. имеется два магазина «Арслан»), что  не позволяет установить по какому из торговых объектов вменяется безучетное потребление.

Учитывая, что акт №000071 от 19.07.2012 не является основанием для определения количества переданной электроэнергии расчетным путем, суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении требования истца,  как не подтвержденные надлежащими доказательствами.

Доводы апелляционной жалобы о составлении акта о безучетном потреблении в присутствии представителя потребителя (Соколовой А.И.), полномочия которой явствовали