Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 09.10.2014 по делу n А67-351/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

                                

                СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г.Томск                                                                                            Дело №А67-351/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 03 октября 2014 года

Полный текст постановления изготовлен  10 октября 2014 года

Седьмой Арбитражный апелляционный суд  в составе

председательствующего Усаниной Н.А.

судей: Бородулиной И.И., Марченко Н.В.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Большаниной Е.Г.  (до и после перерыва) с использованием средств аудиозаписи

при участии:

от истца: Кизнер Н.Ю. по доверенности от 18.03.2014г. (на три года);  Резникова Н.В. по доверенности от 18.03.2014г. (на три года)

от ответчика: Мякишев С.Ю., директор, решение единственного участника от 09.08.2012г. (до перерыва);  Полозов О.Г. по доверенности от  06.05.2014г. (на один год)

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью «Томский кабельный завод», общества с ограниченной ответственностью «Завод строительных конструкций ХИМСТРОЙ»

на решение Арбитражного суда Томской области

от 15 июля 2014 года  по делу №А67-351/2014 (судья Фертиков М.А.)

по иску общества с ограниченной ответственностью «Томский кабельный завод»

(ИНН 7017350172, ОГРН 1147017005409)

к обществу с ограниченной ответственностью «Завод строительных конструкций ХИМСТРОЙ» (ИНН 7024034763, ОГРН 1117024000686)

о взыскании 2 381 331,30 рублей задолженности и неустойки

и по встречному иску общества с ограниченной ответственностью «Завод строительных конструкций ХИМСТРОЙ»

к обществу с ограниченной ответственностью «Томский кабельный завод»

о взыскании 801 936,37 рублей неустойки

                                       У С Т А Н О В И Л:

Закрытое акционерное общество «Томский кабельный завод» (далее - ЗАО «Томсккабель», истец) обратилось в Арбитражный суд Томской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Завод строительный конструкций ХИМСТРОЙ» (далее - ООО «ЗСК ХИМСТРОЙ», ответчик) о взыскании суммы предоплаты за не поставленный товар по договору поставки от 01.04.2013 № 132/ТК-13 в размере 31 584 рублей, неустойки на основании пункта 7.3 договора в размере 2 349 748, 30    рублей, с учетом увеличенных в порядке  статьи 49 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации (далее- АПК РФ) требований.

ООО «ЗСК ХИМСТРОЙ» подано встречное исковое заявление о взыскании с закрытого акционерного общества «Томский кабельный завод» части неустойки по договору, требования увеличены в порядке  статьи 49 АПК РФ, в  размере 801 936, 37  рублей, принятое судом первой инстанции для совместного рассмотрения с первоначальным иском.

Решением Арбитражного суда Томской области от 15.07.2014г. первоначальный иск удовлетворен частично, с общества с ограниченной ответственностью «Завод строительный конструкций ХИМСТРОЙ» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Томский кабельный завод» взыскано 31 584 рублей задолженности, 462,97 рублей в возмещение судебных расходов по уплате государственной пошлины, а всего, 32 046,97 рублей. В остальной части первоначального иска в удовлетворении требований отказать. В удовлетворении встречного иска отказать полностью.

Не согласившись  с принятым  судебным актом, ЗАО «Томсккабель» в поданной апелляционной жалобе, ссылаясь на несоответствие выводов суд  обстоятельствам дела,  нарушение норм материального и процессуального права, в том числе относительно  правовой природы договора поставки №132/ТК -13 от 01.04.2013г., вывод суда о несогласовании сторонами условия о неустойке противоречит статье 431 ГК РФ, просит решение  суда отменить  в части первоначального иска и вынести новое решение об удовлетворении исковых требований о взыскании с ООО «ЗСК ХИМСТРОЙ»  неустойку за нарушение  срока поставки товара и об отказе в удовлетворении  встречных исковых требований.

ООО «ЗСК ХИМСТРОЙ» также подана апелляционная жалоба , в которой  просит  решение суда в части  удовлетворения первоначального иска  и в части отказа в удовлетворении встречного иска отменить и вынести нового решение, которым в удовлетворении первоначального иска ООО «Томский кабельный завод» к ООО «ЗСК ХИМСТРО» отказать  полностью, встречный иск  удовлетворить, взыскав с ООО «Томский кабельный завод»  в пользу ООО «ЗСК «Химстрой» договорную неустойку за просрочку оплаты  по договору в размере 801 936, 37 руб.

Апелляционные жалобы, как поданные на один судебный акт, приняты к совместному производству.

В судебном заседании, назначенном на 26.09.2014г. в порядке статьи 163 АПК РФ, объявлялся перерыв до 03.10.2014г.

Проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ, изучив доводы апелляционных жалоб, заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции считает решение Арбитражного суда Томской  области не подлежащим отмене.  

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, 01.04.2013г. между ООО «ЗСК ХИМСТРОЙ» (поставщик) и ЗАО «Томсккабель» (покупатель) заключен договор поставки № 132/ТК-13 в редакции протокола разногласий от 04.04.2013г. (л.д. 17-28 т. 1), по условиям которого поставщик обязуется на основании заявок покупателя осуществить поставку сборного железобетона на площадку покупателя по адресу г. Томск, ул. Смирнова 3, а покупатель обязуется и оплатить товар в соответствии с условиями настоящего договора (пункт 1.1).

Наименование, номенклатура, общее количество, сроки поставки, цена товара, общая стоимость отдельной партии товара, общая стоимость доставки каждой отдельной партии Товара согласовываются в спецификациях (далее - спецификация), которые подписываются сторонами, после чего являются частью настоящего Договора. Спецификации составляются на основании заявок покупателя, поданных последним до 25 числа месяца, предшествующего месяцу поставки.

Если в период срока поставки увеличивает количество приобретаемого товара более установленного в поданной заявке, то такое оформляется при наличии у поставщика технической возможности поставки товара, путем соответствующего дополнительного соглашения. Надлежащим образом оформленная спецификация должна быть подписана руководителем стороны или иным уполномоченным в установленном порядке представителем (представитель должен иметь доверенность, заверенная копия которой передается другой стороне), спецификация должна иметь печать и содержать подробное описание товара с указанием наименования, номенклатуры, количества, указание на цену единицы каждого товара, общую стоимость партии товара. Стороны вправе производить обмен подписанными ими по факсу с последующим обменом оригиналами (пункт 1.2 договора).

Общая стоимость товара по настоящему договору составляет 23 497 473 рубля, в том числе, НДС 18% 3 584 360,29 рублей. Стоимость товара включает в себя стоимость доставки товара на площадку покупателя по адресу г. Томск, ул. Смирнова 3 (пункт 2.1 договора).

Пунктом 3.1 договора (в редакции протокола разногласий от 04.04.2013г.) предусмотрен порядок оплаты, покупатель выплачивает аванс в размере 54% от общей стоимости товара по договору не позднее 3-х рабочих дней с даты выставления счета.

Последующие оплаты производятся в течение 3-х рабочих дней с момента получения товара покупателем.

Пунктом 4 Спецификации №1 от 01.04.2013г., являющейся неотъемлемой частью договора, предусмотрен иной порядок оплаты поставленной партии Товара, а именно: «…осуществляется покупателем ежемесячно в следующем порядке: - 54% стоимости поставленной партии товара зачитывается в счет предоплаты, произведенной Покупателем всоответствии с п.3.1. Договора; 46% стоимости Товара, поставленного Поставщиком согласно Календарного графика и принятого Покупателем в соответствии с условиями Договора поставки, осуществляется в срок не позднее пяти рабочих дней со дня приемки товара». 

ООО «Томсккабель» на расчетный счет поставщика перечислена предоплата 12 700 000 руб. в срок согласованный сторонами, а всего оплачено за товар 13 920 482 руб., что подтверждается платежными поручения.

ООО «ЗСК ХИМСТРОЙ» поставил товар на общую сумму 13 886 898 руб., что подтверждается товарными накладными.

В связи с нарушением поставщиком обязательств по договора, ООО «Томсккабель» и направлены письма с претензиями о недопоставке партий товар,  оставленные ответчиком оставлены без удовлетворения.

Кроме того, письмом от 19.07.2013г. № 785 ООО «Томсккабель» уведомил поставщика о приостановке исполнения обязательств по оплате поставленного товара.

В связи с нарушением сроков поставки товара в соответствии с пунктом 7.3 договора ООО «Томсккабель» начислил неустойку за период с 06.06.2013г. по 27.01.2014г. в размере 2 349 747,30 руб.

Ссылаясь на то, что ООО «ЗСК ХИМСТРОЙ» предварительную оплату товара в размере 31 584 руб. не возвратил, претензии оставил без удовлетворения, ООО «Томсккабель» обратился с настоящим иском в арбитражный суд.

В связи с нарушением сроков оплаты товара в соответствии с пунктом 7.4 договора ООО «ЗСК ХИМСТРОЙ» начислил неустойку за период с 11.04.2013г. по 16.01.2014г. в размере 801 936,37 рублей.

Оставление претензии  без удовлетворения,  явилось основанием для обращения ООО «ЗСК ХИМСТРОЙ» со встречным иском в арбитражный суд.

Судом первой инстанции определен смешанный характер спорного договора, содержащего элементы договоров поставки и подряда, в связи с  чем, правоотношения сторон по смешанному договору регулируются в соответствующих частях положениями глав 30 и 37 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть 3 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации).

При этом, суд первой инстанции правильно исходил из положений главы 30 ГК РФ, согласно которым (статья 516) покупатель оплачивает принятый товар с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки.

В соответствии со статьей 506 ГК РФ по договору поставки поставщик обязуется передать в обусловленный срок производимые или закупаемые им товары покупателю.

По смыслу положений параграфа 3 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации предметом договора поставки выступает имущество, характеризуемое родовыми признаками, а условия договора направлены, прежде всего, на определение взаимоотношений сторон в процессе передачи предмета договора другой стороне - покупателю.

В силу статей 702 - 729 ГК РФ по договору подряда подрядчик обязуется выполнить по заданию заказчика определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. Договор подряда заключается на изготовление вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику. По общему правилу работа выполняется из материалов заказчика, его силами и средствами, если иное не предусмотрено в договоре.

Суд апелляционной инстанции, соглашается с правовой квалификацией судом первой инстанции  правоотношений между сторонами, отклоняя доводы ООО «Томсккабель» в части неправильного определения судом правовой природы договора №132-ТК от 01.04.2013г., поскольку  ООО «ЗСК ХИМСТРОЙ» приняло обязательства по изготовлению в соответствии с проектной документацией  индивидуально-определенного изделия  силами и средствами  подрядчика  из материалов  подрядчика за счет заказчика, о чем свидетельствует  факт передачи проектной документации по акту приемки-передачи технической документации (чертежей) от 13.03.2013г.,  предоплаты за материалы,  специфика  производимо продукции  (изготавливается по утвержденной в установленном порядке проектной документации, технологической документации, содержащей  требований к изготовлению конструкций на всех стадиях производственного процесса).

В связи с чем, договор является смешанным: на изготовление в соответствии с проектной документацией  индивидуально-определенного изделия (колонны) - отношения подряда, в части поставки иной продукции на  площадку покупателя - отношения по поставке.

Принимая во внимание, оплату ООО «Томсккабель»  платежными поручениями от 10.04.2013г. № 2441, 2424, 2452, 3936 в сумме 13 920 482 рублей (в том числе предоплата 12 700 000 рублей) за поставляемые товары, в соответствии с актом сверки за период с 01.01.2013г. по 31.12.2013г., ответчиком в адрес истца поставлен товар по товарным накладным на сумму 13 888 898 рублей, судом правомерно взыскана задолженность с ответчика в размере 31 584 рублей.

Отказывая в удовлетворении первоначального иска в части взыскания неустойки, а также встречного иска полностью, суд первой, оценив содержание пунктов 7.3, 7.4 договора от 01.04.2013г. № 132/ТК-13, исходя из их буквального толкования, пришел к выводу о том, о несогласованности условий о неустойке.  

В силу статьи 330 Гражданского кодекса РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства. Соглашение о договорной неустойке можно считать достигнутым, если в данном соглашении четко определены размер неустойки и механизм ее начисления (статья 331 Гражданского кодекса РФ).

В соответствии со статьей 431 ГК РФ  при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Так, согласно пункту 7.3 за нарушение Поставщиком срока и порядка поставки Товара по договору, а равно недопоставки товара в установленные настоящим договором сроки и порядке, Поставщик уплачивает Покупателю по письменному требованию последнего, штрафную неустойку в размере 0,1% от стоимости Товара по Счету, за каждый день просрочки, но не более 10% от общей стоимости соответствующей спецификации; по пункту 7.4  за нарушение Покупателем сроков оплаты Товара, установленных настоящим договором, заявкой и счетом, Покупатель оплачивает Поставщику, по письменному требованию последнего штрафную неустойку в размере 0,1% от стоимости товара по счету, за каждый день просрочки, но не более 10% от общей стоимости соответствующей спецификации.

Указанные пункты аналогичного содержания, размер неустойки  поставлен в зависимость  от  стоимости товара по счету, за каждый день просрочки, но не