Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 25.05.2015 по делу n А67-4850/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                          Дело № А67-4850/2014

26.05.2015г. текст постановления изготовлен в полном объеме

20.05.2015г. объявлена резолютивная часть постановления суда

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе председательствующего судьи Д.Г. Ярцева

судей: В.М. Сухотиной, М.Ю. Кайгородовой

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Ю.В. Губиной

при участии в судебном заседании:

от истца: Мурашова Р.А., по доверенности от 14.07.2014г.

от ответчиков: ООО «СП «Рекон» - Дроздовой Т.В., по доверенности от 28.04.2014г., ООО «СП «Квадро» - Алексеева И.В., по доверенности от 22.12.2014г.

от третьих лиц: ООО «Промрегионбанк» - Сафьяновой М.Г., по доверенности № 18/158-14 от 18.11.2014г., ООО «Центроснаб» - Шульги А.Н., по доверенности от 15.05.2015г., временного управляющего ООО «Строительное предприятие «Квадро» Смирнова Т.П. - без участия (извещен)

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы ООО «Мария-Ра», ООО «Строительное предприятие «Рекон» и ООО «Строительное предприятие «Квадро» (№ 07АП-3462/15) на решение Арбитражного суда Томской области от 25 марта 2015 года по делу № А67-4850/2014 (судья М.А. Фертиков)

по иску ООО «Мария-Ра» (ИНН 2225021331, ОГРН 102201763517)

к ООО «Строительное предприятие «Рекон» (ИНН 7017020897, ОГРН 1037000087717) и ООО «Строительное предприятие «Квадро» (ИНН 7017019235, ОГРН 1027000907449)

о взыскании солидарно 37 559 747,20 руб. задолженности и неустойки и обращении взыскания на предмет залога,

и встречному иску ООО «Строительное предприятие «Рекон» (ИНН 7017020897, ОГРН 1037000087717) к ООО «Мария-Ра» (ИНН 2225021331, ОГРН 102201763517)

о признании договора о долевом участии в строительстве 04.04.2013г. не заключенным,

третьи лица: ООО «Промышленный региональный банк», временный управляющий ООО «Строительное предприятие «Квадро» Смирнов Тимофей Петрович и ООО «Центроснаб»

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Производственно-коммерческая фирма «Мария-Ра» (далее ООО «Мария-Ра») обратилось в Арбитражный суд Томской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Строительное предприятие «Рекон» (далее ООО «СП «Рекон») и обществу с ограниченной ответственностью «Строительное предприятие «Квадро» (далее ООО «СП «Квадро») о взыскании солидарно 29 839 507,2 руб. основного долга, 7 720 240 руб. неустойки и обращении взыскания на заложенное по договору залога недвижимости от 06.05.2013г. имущество согласно перечню, указанному в исковом заявлении, путем продажи с публичных торгов, установив начальную продажную цену в размере 54 560 000 руб.

В дальнейшем истец просил оставить исковые требования в части обращения взыскания на имущество, заложенное по договору залога недвижимости от 06.05.2013г., без рассмотрения. В обоснование данного ходатайства истец указал, что данное требование подлежит предъявлению только в рамках дела о банкротстве путем подачи заявления о включении его в реестр требований кредиторов в качестве требований залогового кредитора.

В обоснование иска его податель сослался на неисполнение ООО «СП «Рекон» обязательства по договору долевого участия в строительстве от 04.04.2013г., что подтверждает заявленный его внешним управляющим согласно ст. 102 Закона о банкротстве отказ от исполнения договора; исполнение обязательств по договору долевого участия в строительстве от 04.04.2013г. было обеспечено поручительством ООО «СП «Квадро»; истец перечислил ООО «СП «Рекон» в рамках договора 29 839 507,20 руб.; настоящий иск подлежит рассмотрению в порядке искового производства, поскольку договор долевого участия в строительстве от 04.04.2013г. был заключен после принятия заявления о признании ООО «СП «Рекон» банкротом.

Определением суда от 28.08.2014г. к совместному рассмотрению с первоначальным иском было принято встречное исковое заявление ООО «СП «Рекон» к ООО «Мария-Ра» о признании договора о долевом участии в строительстве 04.04.2013г. не заключенным.

В обоснование встречных исковых требований ответчик иску указал, что в договоре о долевом участии в строительстве от 04.04.2013г. имеется определение подлежащего передаче объекта долевого строительства, который в действительности не существует и отсутствует в проекте, на который имеется ссылка в данном договоре, следовательно, в силу положений ч. 5 ст. 4 Федерального закона № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» от 30.12.2004г. (далее Закон об участии в долевом строительстве).

Определениями ссуда к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора были привлечены ООО «Промышленный региональный банк», временный управляющий ООО «Строительное предприятие «Квадро» Смирнов Тимофей Петрович и ООО «Центроснаб».

Решением арбитражного суда от 25.03.2015г. (резолютивная часть объявлена 18.03.2015г.) первоначальный иск был удовлетворен частично, с ответчиков в пользу ООО «Мария-Ра» солидарно было взыскано 33 631 427,2 руб. в возмещение убытков, в удовлетворении остальной части исковых требований о взыскании денежных средств было отказано.

Требование об обращении взыскания на предмет залога путем продажи с публичных торгов и установлении начальной продажной цены заложенного имущества в сумме 54 560 000 руб. было оставлено без рассмотрения.

В удовлетворении встречного иска было отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ООО «Мария-Ра», ООО «Строительное предприятие «Рекон» и ООО «Строительное предприятие «Квадро» подали апелляционные жалобы.

После принятии апелляционной жалобы ООО «Мария-Ра» к производству суда истец заявил об отказе от своей апелляционной жалобы.

ООО «Строительное предприятие «Рекон» в апелляционной жалобе просит обжалуемое решение отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование своей апелляционной жалобы ее податель указал, что суд вышел за пределы заявленных истцом по первоначальному иску требований, квалифицировав исковое требование как требование о возмещении убытков в порядке ч. 4 ст. 102 Закона о банкротстве; вывод суда о том, что в спорном договоре определено помещение, которое имеется в проектной документации, является необоснованным.

ООО «Мария-Ра» представило письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором с доводами и требованиями ООО «Строительное предприятие «Рекон» не согласилось, просило оставить обжалуемое решение без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

ООО «Строительное предприятие «Квадро» в своей апелляционной жалобе просит обжалуемое решение отменить в части солидарного взыскания с него убытков.

В обоснование своей апелляционной жалобы ответчик указал, что договор поручительства прекратил свое действие с даты расторжения договора долевого участия в строительстве от 04.04.2013г.

ООО «Мария-Ра» так же представило письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором с доводами и требованиями ООО «Строительное предприятие «Квадро» не согласилось, просило оставить обжалуемое решение без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения. В обоснование своей позиции сослалось на разъяснения, данные в п. 15 Постановления № 42 Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ «О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством» от 12.07.2012г.

ООО «Центроснаб» так же представило письменный отзыв на апелляционные жалобы ответчиков, в котором с их доводами и требованиями согласилось.

Будучи надлежащим образом извещенным о времени и месте проведения судебного заседания, третье лицо - временный управляющий ООО «Строительное предприятие «Квадро» Смирнов Тимофей Петрович, явку в заседание суда апелляционной инстанции не обеспечил, иных письменных отзывов на апелляционные жалобы в материалы дела не поступило.

На основании ст. 156 АПК РФ дело рассматривается в отсутствие представителя третьего лица, по имеющимся материалам.

В заседании апелляционного суда представители ответчиков требования своих апелляционных жалоб поддержали по основаниям, в них изложенным.

Представители третьих лиц требования апелляционных жалоб ответчиков нашли обоснованными.

Представитель истца в судебном заседании возражал против удовлетворения апелляционных жалоб по основаниям, изложенным в письменных отзывах, просил оставить обжалуемое решение суда первой инстанции без изменения.

Заслушав представителей сторон и третьих лиц, исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб и письменных отзывов на них, проверив в соответствии со ст. 268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции от 25.03.2015г. в пределах доводов апелляционных жалоб, суд апелляционной инстанции установил следующее.

Как усматривается из материалов дела, между ООО «СП «Рекон» (застройщик) и ООО «Мария-Ра» (дольщик) заключен договор долевого участия в строительстве от 04.04.2013г. (с дополнительным соглашением к нему от 20.05.2013г.).

По условиям договора застройщик обязался построить и передать в собственность дольщика в порядке и сроки, установленные настоящим договором, следующее недвижимое имущество: нежилые помещения (далее именуемые «помещение») ориентировочной площадью 1 240 кв.м., расположенные на 1 этаже в жилом здании № 1 со встроенными помещениями административного назначения и с встроено - пристроенной автостоянкой, по ул. Нефтяной, 3 в г. Томске (1 очередь, 1 этап) (далее именуемое «объект»), а дольщик обязался уплатить застройщику за помещение обусловленную договором цену и принять его в собственность (пункт 1.1).

Согласно п. 1.2 договора от 04.04.2013г. помещение обозначено (выделено) контуром красного цвета на копии плана первого этажа, выполненного ООО ПСП «Квадро» (приложение № 1 к настоящему договору) (л.д. 159, т. 2).

В соответствии с п. 1.4 договора от 04.04.2013г. строительство объекта осуществляется на основании разрешения на строительство № 70301000-087-К/09, выданного Департаментом архитектуры и градостроительства администрации г. Томска от 09.11.2012г., проекта (шифр проекта 01-12), выполненного ООО ПСП «Квадро», имеющего положительное заключение экспертизы объекта капитального строительства № 2-1-1-0088-12 от 12.10.2012г.

По условиям п. 2.1 договора от 04.04.2013г. цена помещения по соглашению сторон составляет 54 560 000 руб.

Дольщик производит оплату цены помещения в соответствии с графиком платежей (приложение № 4 к настоящему договору) путем перечисления денежных средств на расчетный счет застройщика, указанный в настоящем договоре, или на иной расчетный счет застройщика, указанный в счете на оплату или письменном документе об изменении платежных реквизитов (п. 2.3).

Согласно п. 3.1.2-3.1.3 договора от 04.04.2013г. застройщик обязуется завершить строительство и получить разрешение на ввод объекта в эксплуатацию в течение нормативного срока строительства, установленного проектной документацией, а именно в срок до 30.11.2013г., а также использовать внесенные дольщиком денежные средства по целевому назначению. Передать помещение дольщику в собственность, по акту приема-передачи помещения в собственность, выплаченному форме приложения № 2 к настоящему договору, в течение 10 дней после получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию, но не позднее 10.12.2013г.

В соответствии с п. 4.2 договора от 04.04.2013г. в случае нарушения сторонами сроков и условий, предусмотренных разделом 3 настоящего договора виновная сторона уплачивает по письменному требованию второй стороны неустойку (пени) в размере 0,05% от цены договора за каждый день просрочки исполнения обязательств или неисполнения обязательств в разумные сроки, если календарная дата исполнения конкретной обязанности договором не определена.

ООО «Мария-Pa» в соответствии с утвержденным графиком платежей произвело оплату в размере 29 839 507,2 руб., что подтверждается представленными в материалы дела платежными поручениями (л.д. 36-77, т. 1).

12.04.2013г. договор был зарегистрирован в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии Томской области на основании проектной документации: Проекта (Шифр проекта 01-12), проектной декларации, регистрационная запись № 70-7001/140/2013.

В обеспечение исполнения застройщиком своих обязательств по договору долевого участия в строительства от 04.04.2013г. между ООО «Мария-Ра» (кредитор), ООО «СП Квадро» (поручитель) и ООО «СП «Рекон» (должник) заключен договор поручительства от 06.05.2013г. (л.д. 33-36, т. 1), по условиям которого поручитель обязался нести ответственность (отвечать) за неисполнение (или ненадлежащее исполнение) должником своих обязательств по договору долевого участия в строительстве от 04.04.2013г., заключенного между кредитором и должником, а именно: обязательства построить и передать в собственность кредитора, в порядке и сроки, установленные договором долевого участия в строительстве, следующее недвижимое имущество: нежилые помещения (далее именуемые «помещение») ориентировочной площадью 1 240 кв.м., расположенные, на 1 этаже в жилом здании № 1 со встроенными помещениями административного назначения и с встроено - пристроенной автостоянкой, по ул. Нефтяной, 3 в г. Томске (1 очередь, 1 этап).

В соответствии с п. 3.1.1 договора поручительства от 06.05.2013г. поручитель обязался отвечать перед кредитором, как солидарно с должником, так и самостоятельно, за исполнение обязательства должником, по передаче в собственность кредитора помещений по договору долевого участия в строительстве при условии выполнения кредитором своих обязательств по перечислению средств для осуществления строительства помещений. Ответственность поручителя наступает в любом случае неисполнения должником обязанностей указанных в п. 1.1 договора долевого участия в строительстве, за исключением случая неисполнения обязательств вследствие действия неопределимой силы.

Определением Арбитражного суда Томской области от 30.01.2014г. по делу № А67-5248/2012 в отношении ООО «СП «Рекон» была введена процедура несостоятельности (банкротства) внешнее управление сроком на 18 месяцев.

Принятые на себя обязательства по договору долевого участия в строительстве от 04.04.2013г. ООО «СП «Рекон» не исполнило и 23.04.2014г. внешний управляющий ООО «СП «Рекон» Федораев Ю.И. письменно заявил об отказе от исполнения договора от 04.04.2014г. (л.д. 31-32, т. 1).

Поскольку, что ООО «СП «Рекон» обязательства по договору долевого участия в строительстве от 04.04.2013г. не исполнило, ООО «Мария-Ра»