Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 02.11.2011 по делу n А75-3006/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

03 ноября 2011 года

                                                        Дело №   А75-3006/2011

Резолютивная часть постановления объявлена  27 октября 2011 года

Постановление изготовлено в полном объеме  03 ноября 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Сидоренко О.А.,

судей  Лотова А.Н., Шиндлер Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Бондарь И.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-7427/2011) Общества с ограниченной ответственностью «Строительное управление – 881» на решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 18.07.2011 по делу № А75-3006/2011 (судья Сердюков П.А.), принятое по исковому заявлению Закрытого акционерного общества «Газпром Межрегионгаз Север» (ОГРН 1038600549305, ИНН 8602300239) к Обществу с ограниченной ответственностью «Строительное управление – 881» (ОГРН 1048600305071, ИНН 8622009860) о взыскании 629 639 руб. 19 коп.,

при участии в судебном заседании представителей: 

от общества с ограниченной ответственностью «Строительное управление - 881» – не явился, о времени и месте судебного заседания извещено надлежащим образом;

от закрытого акционерного общества «Газпром Межрегионгаз Север» – Просяник А.И. по доверенности № 05/2784 от 09.06.2011 сроком действия до 31.12.2011 (личность представителя удостоверена паспортом гражданина Российской Федерации);

установил:

закрытое акционерное общество «Газпром Межрегионгаз Север» (далее – ЗАО «Газпром Межрегионгаз Север», истец) обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Строительное управление – 881» (далее – ООО «СУ-881», ответчик) о взыскании 612 247 руб. 94 коп., в том числе основной долг в размере 594 119 руб. 23 коп. и проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 18 128 руб. 71 коп. (требования уточнены в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Решением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 18.07.2011 по делу № А75-3006/2011 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ответчик обжаловал его в порядке апелляционного производства.

Восьмой арбитражный апелляционный суд, изучив материалы дела, установил следующие обстоятельства.

Между закрытым акционерным обществом «Северрегионгаз» (Ресурсоснабжающая организация), переименованное в ЗАО «Газпром Межрегионгаз Север», и ООО «СУ-881» (Абонент) заключён договор на поставку газа от 20.07.2007 № 63-5-0742 (далее - договор),в соответствии с которым Ресурсоснабжающая организация обязалась подавать Абоненту с 01.01.2008 по 31.12.2012, а Абонент получать (выбирать) и оплачивать газ, добытый ОАО «Газпром» и его аффилированными лицами.

Согласно пункту 2.1 договора и дополнительных соглашений к договору  Ресурсоснабжающая организация обязуется подавать Абоненту, а Абонент обязуется принимать и оплачивать в установленные договором сроки потребленное им количество газа.

В соответствии с пунктом 8.1. договора он вступает в силу с 01.01.2008 и действует до 31.12.2012.

Порядок расчетов согласован сторонами разделом 5 договора.

ЗАО «Газпром Межрегионгаз Север», ссылаясь на произведенную поставку газа ответчику за период с ноября 2010 года по март 2011 года, а также на неоплату поставки за названный период со стороны ООО «СУ-881», обратилось в арбитражный суд с вышеуказанными исковыми требованиями.

Суд первой инстанции, удовлетворяя иск ЗАО «Газпром Межрегионгаз Север», посчитал требования истца правомерными и обоснованными, поскольку материалами дела подтвержден факт поставки газа ответчику на общую сумму 603 159 руб., из которых последний оплатил лишь 9 039 руб. 84 коп., в связи с чем сумма задолженности составила 594 119 руб., доводы ответчика о неверном определении истцом цены на газ были отклонены судом первой инстанции со ссылкой на то, что цены на газ являются регулируемыми, дифференцируемыми по группам потребителей и тарифам на услуги транспортировки газа.

В апелляционной жалобе ответчик просит решение суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт. Считает, что к рассматриваемым правоотношениям подлежат применению нормы параграфа 3 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ), а не параграфа 6 как указал суд первой инстанции; судом первой инстанции был сделан ошибочный вывод о том, что цены на газ являются регулируемыми, поскольку исполнение договора в соответствии со статьей 424 ГК РФ, пунктом 29 Правил поставки газа в РФ, утв. Постановлением Правительства РФ от 05.02.1998 № 162 (далее – Правила поставки газа), оплачивается по цене, установленной соглашением сторон.

Податель жалобы полагает, что суд первой инстанции неправомерно согласился с тем, что истец применил повышающий коэффициент 1,5 в связи с имеющимся суточным перерасходом газа, так как дополнительным соглашением № 6-07 от 16.02.2010 стороны исключили из условий долгосрочного договора поставки газа 63-5-0742 пункты 3.5, 3.7, 3.9, устанавливающие возможность применения повышающих коэффициентов друг к другу в случае недопоставки или перерасхода газа.

Также ответчик отметил необоснованность вывода суда первой инстанции о заключенности дополнительного соглашения № 6-05 от 21.12.2010 с протоколом разногласий к Договору. Считает, что данное дополнительное соглашение является не заключенным и к нему не могу быть применены положения пункта 11 Правил поставки газа в РФ.

ООО «СУ-881» указало на отсутствие задолженности за период с ноября 2010 года по март 2011 года, поскольку с учетом дополнительного соглашения о цене газа в размере 1523 руб. за 1 тыс. куб.м. сумма отобранного газа составила 166 960 руб. 40 коп., а фактически оплачено поставщику за данный период 190 000 руб.

Истец представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором указал на законность и обоснованность решения суда первой инстанции, а также подробно разъяснил, каким образом была рассчитана сумма отобранного ответчиком газа за спорный период и из чего она складывается.

Судебное заседание апелляционного суда проведено при участии представителя ЗАО «Газпром Межрегионгаз Север», поддержавшего доводы в пользу отсутствия оснований для отмены решения суда первой инстанции. Ответчик, надлежащим образом уведомленный о времени и месте рассмотрения дела, явку своего представителя не обеспечил, ходатайства об отложении не заявил, в связи с чем по правилам части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание проведено в его отсутствие.

Суд апелляционной инстанции, заслушав представителя ЗАО «Газпром Межрегионгаз Север», изучив материалы дела, апелляционную жалобу, проверив законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не находит оснований для его отмены, исходя из следующего.

Суд апелляционной инстанции согласен с выводом суда первой инстанции, что между сторонами сложились отношения, регулируемые параграфом 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации об энергоснабжении.

В соответствии с положениями Федерального закона от 31.03.1999 № 69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации» поставки газа проводятся на основании договоров между поставщиками и потребителями независимо от форм собственности в соответствии с гражданским законодательством и утвержденными Правительством Российской Федерации правилами поставок газа и правилами пользования газом в Российской Федерации, а также иными нормативными правовыми актами, изданными во исполнение настоящего Федерального закона.

На основании пункта 2 статьи 548 ГК РФ к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547 ГК РФ) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Согласно пункту 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Также апелляционный суд согласен с выводом суда первой инстанции о том, что цена на газ является регулируемой.

Согласно пункту 9.1 договора в случаях, не предусмотренных договором, стороны руководствуются законодательством Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 3 Основных положений формирования и государственного регулирования цен на газ и тарифов на услуги по его транспортировке на территории Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2000 № 1021, цена на газ для конечного потребителя на границе раздела газораспределительных сетей и сетей конечного потребителя формируется из регулируемых оптовой цены на газ или оптовой цены на газ, определяемой по соглашению сторон с учетом установленных предельных уровней, тарифов на услуги по его транспортировке по газораспределительным сетям и платы за снабженческо-сбытовые услуги.

В силу статьи 23 Федерального закона «О газоснабжении в Российской Федерации», пункта 29 Правил поставки газа, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 № 162, тариф на транспортировку газа и плату за снабженческо-сбытовые услуги подлежит государственному регулированию и устанавливается в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Таким образом, стоимость газа, получаемого потребителями, включает:

- регулируемую оптовую цену на газ или оптовую цену на газ, определяемую по соглашению сторон с учетом установленных предельных уровней;

- тарифы на услуги по транспортировке газа;

- специальные надбавки за калорийность;

- плата за снабженческо-сбытовые услуги.

Указанное в полной мере согласуется с текстом Договора поставки газа от 20.07.2007 № 63-5-0742, в котором в пункте 5.1 указано, что цена на газ формируется из регулируемых оптовой цены на газ, платы за снабженческо-сбытовые услуги и тарифов на услуги по его транспортировке по газораспределительным сетям.

В соответствии с пунктом 12 Правил поставки газа в РФ поставщик обязан поставлять, а покупатель отбирать газ в количестве, определенном в договоре поставки газа.

В силу пункта 17 Правил поставки газа в РФ при перерасходе газа без предварительного согласования с поставщиком, газораспределительной или газотранспортной организацией покупатель оплачивает дополнительно объем отобранного им газа сверх установленного договором и стоимость его транспортировки за каждые сутки с применением коэффициента:

- с 15 апреля по 15 сентября – 1,1;

- с 16 сентября по 14 апреля – 1,5.

В рассматриваемом случае истец в спорный период применил повышающий коэффициент 1,5, что объясняется следующим.

В соответствии с Пунктом 34 Правил поставки газа в РФ поставщик имеет право уменьшить или полностью прекратить поставку газа покупателям (но не ниже брони газопотребления) в случае неоднократного нарушения сроков оплаты за поставленный газ и (или) за его транспортировку, за исключением потребителей, перечень которых утверждается Правительством Российской Федерации. Решение о прекращении поставки газа действует до устранения обстоятельств, явившихся основанием для принятия такого решения.

Истец пояснил, что в связи с наличием задолженности ООО «СУ-881» по оплате поставленного ему газа, которая подтверждается судебными актами по делу № А75-5654/2010, 22.06.2010 было произведено отключение ответчика от газовых сетей путем закрытия и опломбирования входной задвижки. Данное обстоятельство подтверждается соответствующим актом на отключение (л. 83 т.2).

Между тем, ответчик снял пломбу и отбирал газ в октябре - декабре 2010 года и январе-марте 2011 года, что ООО «СУ-881» не оспаривается и подтверждается товарными накладными за указанные периоды, справками о расходе газа, актами несанкционированного отбора газа.

Таким образом, поскольку фактически имело место быть потребление ответчиком газа в несогласованном с поставщиком объеме, истец правомерно рассчитал стоимость газа с учетом коэффициента 1,5.

Истец пояснил, что не добывает и не вырабатывает газ самостоятельно, а, являясь стороной по договорам поставки газа, приобретает поставляемый покупателям газ у производителей и в последующем реализует его по стоимости приобретения. Реализуя приобретаемый газ, оказывает снабженческо-сбытовые услуги. Размер платы за снабженческо-сбытовые услуги устанавливается для ЗАО «Газпром Межрегионгаз Север» приказами Федеральной службы по тарифам.

Так, в ноябре, декабре 2010 года истец поставлял ООО «СУ-881» газ, приобретаемый у ООО «Межрегионгаз» по договору поставки газа от 28.12.2007 №К-5-Д5-бЗ-0579/08. Дополнительным соглашением к договору от 28.06.2010 №62/10 установлено, что стоимость газа, приобретаемого истцом на территории ХМАО-Югры, предназначенного для дальнейшей реализации потребителям равна 1895,00 руб. за 1 тыс. куб.м. газа без учета НДС. Дополнительным соглашением к договору от 10.12.2010 №73/11 установлено, что стоимость газа, приобретаемого истцом на территории ХМАО-Югры,- предназначенного для дальнейшей реализации потребителям равна 2180,00 руб. за 1 тыс.куб.м. газа без учета НДС. Указанная стоимость соответствует содержанию приказов Федеральной службы по тарифам от 18 декабря 2009 г. N 440-э/2,от 10.12.2010 №412-э/2.

Соответственно цена газа, поставляемого истцом ответчику в ноябре 2010 года состояла из (без НДС):

-   оптовой цены на газ - 1895,00 руб. за 1 тыс. куб.м. газа;

-   тарифа по транспортировке (устанавливается приказом ФСТ) - 223,72 руб. за 1 тыс. куб.м. газа;

-   платы за снабженческо-сбытовые услуги (размер устанавливается ФСТ) - 46,54 руб. за 1 тыс. куб.м. газа.

Исходя из калорийности 7924 ккал/куб.м. фактическая оптовая стоимость газа, поставленного ООО «СУ-881» в ноябре 2010 года составила 1900,76 руб. за 1 тыс. куб.м. газа (Ц.факт