Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 06.02.2012 по делу n А70-8324/2010. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

07 февраля 2012 года

           Дело №   А70-8324/2010

Резолютивная часть постановления объявлена  01 февраля 2012 года

Постановление изготовлено в полном объеме  07 февраля 2012 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кудриной Е.Н.,

судей Рожкова Д.Г., Солодкевич Ю.М.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Ненашевой Е.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-9685/2011) открытого акционерного общества «Тепло Тюмени» на решение Арбитражного суда от 18 октября 2011 года по делу № А70-8324/2010 (судья Крюкова Л.А.), принятое по иску открытого акционерного общества «Уральская теплосетевая компания» (ОГРН 1097232036549; ИНН 7203243499; место нахождения: 625023, г. Тюмень, ул. Одесская, 5) к  открытому акционерному обществу «Тепло Тюмени» (ОГРН 1097232036549; ИНН 7203243499; место нахождения: 625023, г. Тюмень, ул. Одесская, 1, корп. 1) о взыскании 57 388 795 руб. 75 коп.,

при участии в судебном заседании: 

от ОАО «Тепло Тюмени» - представителя Семкиной И.Д. по доверенности № 271 от 10.01.2012 сроком действия 1 год (личность удостоверена паспортом гражданина РФ);

от ОАО «УТСК» - представителя Триль Е.А. по доверенности № 355 от 01.01.2011 сроком действия до 31.12.2013 (личность удостоверена паспортом гражданина РФ),

установил:

открытое акционерное общество «Уральская теплосетевая компания» (далее по тексту – ОАО «УТСК», истец) обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с исковым заявлением к открытому акционерному обществу «Тепло Тюмени» (далее по тексту – ОАО «Тепло Тюмени», ответчик) о взыскании задолженности в размере 58 922 071 руб. 55 коп. за потребленную в январе 2010 года тепловую энергию и теплоноситель.

Исковые требования обоснованы договором поставки тепловой энергии от 28.01.2010 № Т-30200.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 08.11.2010 по делу № А70-8324/2010 исковые требования удовлетворены, с ответчика в пользу истца взыскана задолженность в размере 58 922 071 руб. 55 коп., а также судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 200 000 руб.

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 24.02.2011 решение Арбитражного суда Тюменской области от 08.11.2010 по делу № А70-8324/2010 оставлено без изменения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 27.04.2011 решение Арбитражного суда Тюменской области от 08.11.2010 и постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 24.02.2011 по делу № А70-8324/2010 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Тюменской области.

При новом рассмотрении дела определениями суда первой инстанции от 04.07.2011 по делу № А70-8324/2010 назначена судебная экспертиза, проведение которой было поручено ООО «РПА Эксперт», производство по делу приостановлено.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 20.09.2011 по делу № А70-8324/2010 производство по делу возобновлено.

До принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее по тексту - АПК РФ) уточнил исковые требования, уменьшив размер исковых требований, и просил суд взыскать с ответчика 57 388 795 руб. 75 коп. задолженности за поставленную в январе 2010 года тепловую энергию и теплоноситель. Данные уточнения приняты судом первой инстанции к рассмотрению.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 18.10.2011 по делу № А70-8324/2010 исковые требования удовлетворены. С ответчика в пользу истца взысканы 57 388 795 руб. 75 коп. основного долга; расходы по оплате государственной пошлины в размере 200 000 руб.

Не соглашаясь с принятым судебным актом, ОАО «Тепло Тюмени» в апелляционной жалобе (с учетом дополнений к ней) просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В обоснование апелляционной жалобы (с учетом дополнений к ней) ответчик указывает, что приложение № 4 к договору № Т-30200 от 28.01.2010, не может применяться, поскольку при расчете количества тепловой энергии, стороны должны руководствоваться пунктом 3.1.1 договору № Т-30200 от 28.01.2010. По мнению подателя жалобы, судом первой инстанции неправомерно отказано в удовлетворении ходатайства об истребовании доказательств. Считает, что заключение эксперта выполнено на основании представленных сторонами документов, без проверки дополнительных сведений и с арифметическими ошибками. Ссылается на то, что расчет тепловой энергии, отпущенной абонентам истца выполнен неверно, поскольку имеются ошибки, допущенные при заполнении базы потребителей истца на платформе 1С: Предприятие 8.1. Ответчик указывает, что при сопоставлении базы данных абонентов истца ответчиком выявлено, что представлены не все показания приборов учета, не приняты для расчета показания пяти приборов учета, отсутствует начисление до прибора учета по договору № 30382, отсутствует начисление тепловой энергии по 8 потребителям. По мнению ответчика, порядок расчета и распределения количества отпущенной энергии, согласованный сторонами в приложении № 4 к договору № Т-30200 от 28.01.2010, не может применяться, поскольку противоречит Правилам учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденных Минтопэнерго от 12.09.1995 № ВК-4936 (далее по тексту - Правила учета тепловой энергии и теплоносителя), которые являются обязательными для сторон.

ОАО «УТСК» в письменном отзыве на апелляционную жалобу ответчика указало на несогласие с его доводами, просило решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ОАО «Тепло Тюмени» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе. На вопрос суда апелляционной инстанции об участии в составлении вопросов для эксперта подтвердил, что судом первой инстанции при назначении судебной экспертизы мнение ответчика и его вопросы были учтены.

Представитель ОАО «УТСК» высказался согласно доводам, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу ответчика, пояснил, что поддерживает решение суда первой инстанции, считает его законным и обоснованным, просит оставить судебный акт без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на нее, выслушав представителя истца, проверив в порядке статей 266, 270 АПК РФ законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм процессуального права и соответствие его выводов установленным и исследованным по делу обстоятельствам и имеющимся в материалах дела доказательствам, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены вынесенного по делу судебного акта в связи со следующим.

Как следует из материалов дела, 28.01.2010  между ОАО «УТСК» (поставщик) и ОАО «Тепло Тюмени» (покупатель) был заключен (с протоколом согласования разногласий от 18.02.2010) договор на поставку тепловой энергии № Т-30200, по условиям которого поставщик обязуется поставлять покупателю в течение действия договора через присоединенную сеть тепловую энергию в горячей воде до границ раздела балансовой принадлежности для целей организации теплоснабжения потребителей города Тюмени (пункт 1.1 договора).

Согласно пункту 3.1.1 договора ОАО «УТСК» обязуется отпустить покупателю тепловую энергию на год 4 629 593 Гкал, в т.ч. по кварталам и месяцам, предусмотренным в тексте договора (январь – 722 840 Гкал).

В  пункте 3.1.2 договора указаны качественные характеристики энергии, подлежащей поставке.

Пунктом 6.1 договора предусмотрено, что при отсутствии прибора учета на границе балансовой принадлежности между поставщиком и покупателем количество отпущенной тепловой энергии за расчетный период в адрес покупателя определяется расчетным методом (приложение № 4 к настоящему договору).

Порядок расчетов сторонами предусмотрен в пунктах 8.1-8.7 договора.

За расчетный период принимается один календарный месяц, в срок до 3 числа месяца следующего за расчетным, покупатель обязан получить у продавца акт приема-передачи тепловой энергии и теплоносителя и счет-фактуру за фактически потребленную тепловую энергию и теплоноситель. В трехдневный срок покупатель возвращает подписанный акт приема-передачи либо предоставляет мотивированный отказ при наличии разногласий (пункт 8.1 договора).

Оплата потребленной тепловой энергии осуществляется в следующем порядке: 50% плановой общей стоимости тепловой энергии, потребляемой в месяце, за который осуществляется оплата, вносится в срок до 10 числа месяца следующего за отчетным; 30% плановой общей стоимости тепловой энергии, потребляемой в месяце за который осуществляется оплата, вносится в срок до 20 числа следующего за отчетным; оплата за фактически потребленную в истекшем месяце тепловую энергию с учетом средств ранее внесенных покупателем в качестве оплаты за тепловую энергию в расчетном периоде осуществляется в срок до 25 числа месяца следующего за отчетным (пункт 8.3 договора).

Согласно пункту 12.1 договора взаимоотношения сторон в период с 01.01.2010 до момента заключения договора регулируются условиями данного договора.

Как указывает истец в обоснование заявленных требований, после продолжительных согласований истец 22.07.201 выставил ответчику счет-фактуру № 2700/39950 и направил для подписания акт выполненных работ № 2700/1613 на сумму 401 776 964 руб. 17 коп., согласно которым истец в январе 2010 года в рамках договора от 28.01.2010 № Т-30200 поставил ответчику 919 882, 88 Гкал тепловой энергии и 253 780, 92 тн подпиточной воды (т. 1 л.д.2 9- 32).

Ответчик оплатил поставленную ему в январе 2010 года тепловую энергию и подпиточную воду в сумме 342 854 892 руб. 62 коп. Данный факт ответчиком не оспаривается.

Считая, что обязательства ответчиком исполнены ненадлежащим образом, истец обратился с иском в суд о взыскании с ответчика 58 922 071 руб. 55 коп. задолженности за поставленную в январе 2010 года тепловую энергию и подпиточную воду, уменьшив в ходе судебного разбирательства сумму требований до 57 388 795 руб. 75 коп.

Удовлетворение судом первой инстанции исковых требований послужило поводом для обращения ОАО «Тепло Тюмени» с апелляционной жалобой, при рассмотрении которой суд апелляционной инстанции учел следующее.

Сложившиеся между сторонами правоотношения подлежат регулированию параграфом 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее по тексту – ГК РФ).

В силу пункта 2 статьи 548 ГК РФ к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, применяются правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 – 547 ГК РФ), если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Согласно части 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединённую сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом, односторонний отказ от их исполнения не допускается.

Как указывалось выше, пунктом 3.1.1 договора стороны согласовали, что ОАО «УТСК» обязуется отпустить покупателю тепловую энергию на год 4 629 593 Гкал, в том числе по кварталам и месяцам, предусмотренным в тексте договора (январь – 722 840 Гкал); стороны определили, что количество поставляемой тепловой энергии может быть больше или меньше величины, указанной в данном пункте договора в зависимости от температуры наружного воздуха; фактическая величина теплопотребления за расчетный период определяется в соответствии с разделом 6 договора.

Пункт 10.1 договора содержит ориентировочную годовую сумм договора на момент его заключения – 1 997 243 459 руб., в том числе сумму НДС 304 664 256 руб., в том числе за январь 311 838 959 руб.; нормативные потери с сетевой водой в объеме 1 352 286 тн/год  покупателем не оплачиваются, поскольку затраты не учтены в тарифе покупателя.

Протоколом согласования разногласий к договору (том 1 л.д. 102-125), стороны предусмотрели, что в феврале 2010 года должно быть поставлено 722 840 Гкал.

Пунктом 6.1 договора стороны определили, что при отсутствии прибора учета на границе балансовой принадлежности между поставщиком и покупателем количество отпущенной тепловой энергии за расчетный период определяется расчетным методом (приложение № 4 к договору).

Согласно пункту 1.1 приложения № 4 к договору фактический отпуск тепловой энергии в сеть ОАО «Тепло Тюмени» за расчетный период определяется из показаний приборов учета источника теплоснабжения ОАО «Фортум», применяя балансово-расчетный метод распределения тепловой энергии, предусмотренный Методикой определения тепловой энергии и теплоносителя, утвержденной приказом Госстроя Российской Федерации от 06.05.2000 № 105, и на основании формулы.

Как правильно указал суд первой инстанции, формула представляет собой разность между показаниями количества тепловой энергии, отпущенной с коллекторов источника теплоты, на основании его коммерческих приборов учета, и количества тепловой энергии: отпущенного потребителям от магистральных сетей и снятых с коммерческих приборов учета; отпущенного потребителям от магистральных сетей и рассчитанное на основании договорных нагрузок, с учетом корректировки фактической температуры наружного воздуха и определённое балансовым методом; связанного с неустановленной сверхнормативной утечкой теплоносителя в магистральных сетях и системах абонентов; связанного с нормативной утечкой теплоносителя в магистральных сетях и системах абонентов; с нормативными тепловыми потерями через изоляцию магистральных трубопроводов тепловых сетей.

Как следует из материалов дела приложение № 4 к договору