Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 12.05.2013 по делу n А70-10726/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

13 мая 2013 года

 Дело № А70-10726/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 07 мая 2013 года

Постановление изготовлено в полном объеме 13 мая 2013 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Киричёк Ю.Н.,

судей Ивановой Н.Е., Рыжикова О.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Плехпновой Е.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-2323/2013) общества с ограниченной ответственностью «ЛИСТ» на решение Арбитражного суда Тюменской области от 05.02.2013 по делу № А70-10726/2012 (судья Безиков О.А.), принятое по заявлению общества с ограниченной ответственностью «ЛИСТ» (ОГРН 1027200861225, ИНН7203037552) к Администрации города Тюмени об оспаривании постановления № 115 от 10.08.2012,

при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, – Департамента имущественных отношений Тюменской области,

при участии в судебном заседании представителей:

от общества с ограниченной ответственностью «ЛИСТ» - Токмаков С.В. (по доверенности б/н от 20.03.2013 сроком действия на три года, личность установлена на основании паспорта гражданина Российской Федерации; Бородин С.О. по доверенности б/н от 07.02.2013 сроком действия до 31.12.2013, личность установлена на основании паспорта гражданина Российской Федерации;

от Администрации города Тюмени - представитель не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом;

от Департамента имущественных отношений Тюменской области - представитель не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом.

установил:

общество с ограниченной ответственностью «ЛИСТ» (далее – заявитель, ООО «ЛИСТ», Общество) обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с заявлением к Администрации города Тюмени (далее – заинтересованное лицо, Администрация) о признании недействительным постановления № 115 от 10.08.2012 «Об отказе в предоставлении разрешения на отклонение от предельных параметров разрешенного строительства объекта капитального строительства по ул. 50 лет. Октября 26 «в»» и возложении на Администрацию обязанности устранить допущенные нарушения прав и законных интересов Общества путем предоставления разрешения на отклонение от предельных параметров разрешенного строительства объекта капитального строительства на земельном участке с кадастровым номером 72: 23:0218004:223 по ул. 50 лет. Октября 26 «в».

 В ходе судебного разбирательства к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен Департамент имущественных отношений Тюменской области (далее- Департамент).

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 05.02.2013 по делу № А70-10726/2012 в удовлетворении заявленных ООО «ЛИСТ» требований отказано.

При принятии решения суд первой инстанции исходил из обоснованности причин отказа в предоставлении разрешения на отклонение от предельных параметров разрешенного строительства объекта капитального строительства, поскольку запрашиваемые Обществом отклонения от предельных параметров земельного участка в части увеличения максимального процента застройки до 84% (вместо предусмотренных градостроительным регламентом 32,6 %), уменьшения минимальных отступов от границ земельного участка в точках 8-4 - 1 метр, в точках 2-1-8-0 метров, не соответствуют требованиям статьи 12 Правил землепользования и застройки города Тюмени.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, Общество обратилось в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой, ссылаясь на нарушение судом норм материального права, просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований заявителя в полном объеме.

В обоснование апелляционной жалобы Общество указывает на то, что обладая земельным участком, размер которого меньше установленных градостроительным регламентом минимальных размеров земельных участков для застройки, он вправе получить разрешение на отклонение от предельных параметров разрешенного строительства объекта капитального строительства.

 По мнению подателя жалобы, суд первой инстанции не учел, что земельный участок площадью 338 кв.м. с кадастровым номером 72: 23:0218004:223 образован в результате объединения двух земельных участков, а именно: участка площадью 118 кв.м. с кадастровым номером 72:23:02 18 004:0066 и участка площадью 218 кв.м. с кадастровым номером 72:23:02 18 004:190, которые в свою очередь были сформированы и предоставлены заявителю в аренду под строительство магазина задолго до введения в действие Правил землепользования – 26.10.2005 и 24.09.2008.

Общество считает, что отказ в предоставлении разрешения на отклонение от предельных параметров разрешенного строительства, не подпадает ни под один из пунктов статьи 12 Правил землепользования.

В качестве приложений к апелляционной жалобе Обществом были представлены следующие документы: Распоряжение от 06.04.2010 №1338-з (т. 1 л.д.63); Договор аренды земельного участка № 23-11/204 для благоустройства прилегающей территории от 24.09.2002 (т.1 л.д. 73); Акт приёма-передачи в аренду земельного участка от 24.09.2009 (т.1 л.д. 78); Соглашение о продлении договора аренды земельного участка от 24.09.09 № 23-11/204 от 09.11.2012 (т. 1 л.д. 79); Выписка из государственного кадастра недвижимости от 05.05.2010 № 7223/201/109234 (т. 1 л.д.80); Договор аренды земельного участка № 403/11 )т. 1 л.д. 130); Распоряжение Администрации г. Тюмени от 03.09.2002 № 2994 (т. 1 л.д. 147); Соглашение о расторжении договора аренды земельного участка №403/11 от 16.12.2002 от 17.11.05 (т. 1 л.д.127); Распоряжение Департамента имущественных отношений Тюменской области от 26.10.2005 №2453/14-з (т. 1 л.д.97); Выписка из государственного земельного кадастра от 01.06.2005.№ 23105-2006 (т. 1 л.д. 104).

Учитывая, что указанные документы имеются в материалах дела и повторное их преставление не предусмотрено Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не нашел правовых оснований для приобщения этих документов к материалам дела. В связи с вышеизложенным, данные документы возвращены подателю апелляционной жалобы.

Кроме того, ООО «ЛИСТ» к апелляционной жалобе приложены документы, которые в материалах дела отсутствуют, а именно: 1) Сопроводительное письмо от 20.02.13 № 38-06-79 от Департамента градостроительной политики администрации города Тюмени; 2) Протокол публичных слушаний от 25.05.12; 3) Протокол № 10 заседания комиссии по подготовке проекта правил землепользования и застройки города Тюмени от 31.05.12; 4) Состав комиссии по подготовке проекта правил землепользования и застройки города Тюмени (приложение от 14.05.12 № 155-р2); 5) Сопроводительное письмо от 15.01.13 от акционерного общества «НИИПЛЕСДРЕВ»; 6) Постановление Администрации города Тюмени от 04.09.12 № 138.

В судебном заседании представители ООО «ЛИСТ» заявили ходатайство о приобщении к материалам дела указанных документов; считают, что данные документы должны были быть представлены в суд первой инстанции Администрацией города Тюмени, но поскольку указанные документы не были представлены в суд первой инстанции, поэтому они приложены к апелляционной жалобе ООО «ЛИСТ».

Суд апелляционной инстанции, рассмотрев заявленное Обществом ходатайство, не нашел правовых оснований для его удовлетворения, поскольку представителями ООО «ЛИСТ» не выполнены требования статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации: не обоснована невозможность предоставления данных документов в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от них, кроме того, не обоснована невозможность получения указанных документов до вынесения решения судом первой инстанции.

В связи с названными обстоятельствами перечисленные выше документы, в судебном заседании возвращены подателю апелляционной жалобы.

Поступившие в Восьмой арбитражный апелляционный суд возражения Администрации города Тюмени на апелляционную жалобу не могут быть приобщены к материалам дела в связи с отсутствием доказательств их направления в адрес всех лиц, участвующих в деле (часть 1 статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). С учетом изложенного возражения на апелляционную жалобу подлежат возвращению Администрации.

В судебном заседании представитель Общества поддержал доводы и требования апелляционной жалобы с учетом ее дополнений.

Администрация, Департамент, надлежащим образом извещенные о месте и времени рассмотрения дела в порядке апелляционного производства, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, ходатайств об его отложении не заявили, в связи с чем апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие указанных лиц, участвующих в деле, в порядке статьи 156, части 1 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, апелляционную жалобу, выслушав явившихся в судебное заседание представителей заявителя, установил следующие обстоятельства.

Распоряжением Департамента имущественных отношений Тюменской области от 31.12.2009 № 1425-пг по заявлению ООО «ЛИСТ» утверждена схема расположения земельного участка от 04.12.2009 №09/з-1569 на кадастровом плане территории от 22.09.2009 №7223/201/09-21365 масштаба 1:1000 для строительства магазина по адресу: г. Тюмень, ул. 50 лет Октября, 26в. категория земель - земли населенных пунктов.

Этим же распоряжением на ООО «ЛИСТ» возложена обязанность: обеспечить за свой счет выполнение кадастровых работ; поставить земельный участок на государственный кадастровый учет; предоставить в Департамент имущественных отношений Тюменской области межевой план и кадастровый паспорт земельного участка.

Согласно пункту 4 резолютивной части Распоряжения Департамента имущественных отношений Тюменской области от 31.12.2009 № 1425-пг органу кадастрового учета рекомендовано сформировать земельный участок за счет земельных участков с кадастровыми номерами 72:23:02 18 004:0066 и 72:23:02 18 004:190.

08.02.2010 в Государственный кадастр недвижимости (ГКН) внесены сведения о земельном участке с кадастровым номером 72: 23:0218004:223 площадью 338+7кв.м., сформированном в результате объединения двух земельных участков, площадью 118 кв.м. с кадастровым номером 72:23:02 18 004:0066 и участка площадью 218 кв.м. с кадастровым номером 72:23:02 18 004:190, которые в свою очередь были предоставлены Обществу в аренду под строительство магазина 26.10.2005 и 24.09.2008, соответственно.

Распоряжением Департамента имущественных отношений Тюменской области от 06.04.2010 № 1338-з, и на основании, в том числе заявления ООО «ЛИСТ» о предоставлении земельного участка в аренду от 24.10.2010, распоряжения Департамента имущественных отношений Тюменской области от 31.12.2009 № 1425-пг «Об утверждении схемы расположения (объединения земельных участков) земельного участка на кадастровом плане территории для строительства магазина по адресу: г.Тюмень, ул. 50 лет Октября, 26в», кадастрового паспорта земельного участка от 08.02.2010 № 7223/201/10-2300, ООО «ЛИСТ» предоставлен земельный участок площадью 338 кв. м. по адресу: г. Тюмень, ул. 50 лет Октября, 26 «в», для строительства на нём магазина вместо имеющегося торгового павильона.

Между Департаментом имущественных отношений Администрации Тюменской области и ООО «ЛИСТ» заключен договор аренды указанного земельного участка № 23-10/964 от 13.04.2010.

Приказом Департамента градостроительной политики Администрации города Тюмени от 14.02.2012 №54-гпзу утвержден градостроительный план земельного участка (кадастровый номер 72: 23:0218004:223 от 08.02.2010) площадью 338 кв.м. по адресу: Тюменская область, город Тюмень, ул. 50 лет Октября, 26в, разработанный по обращению Общества.

В соответствии с пунктом 5 статьи 55 Правил землепользования и застройки города Тюмени минимальная площадь земельного участка в зоне застройки многоэтажными жилыми домами (Ж-1) составляет 2 000 кв.м.

В связи с тем, что площадь земельного участка, арендуемого Обществом, оказалась меньше установленных градостроительным регламентом минимальных размеров земельных участков для застройки, ООО «ЛИСТ» обратилось в Администрацию города Тюмени с заявлением о предоставлении разрешения на отклонение от предельных параметров разрешенного строительства объекта капитального строительства.

Постановлением №115 от 10.08.2012 Администрация отказала Обществу в предоставлении разрешения на отклонение от предельных параметров разрешенного строительства объекта капитального строительства, сославшись на нарушение заявителем требований статьи 12 Правил землепользования и застройки города Тюмени.

Полагая, что отказ в предоставлении разрешения на отклонение от предельных параметров разрешенного строительства объекта капитального строительства, изложенный в постановлении № 115 от 10.08.2012, является незаконным, Общество обратилось в арбитражный суд с вышеуказанным заявлением.

05.02.2013 Арбитражный суд Тюменской области вынес решение, являющееся предметом апелляционного обжалования по настоящему делу.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции находит основания для его отмены, исходя из следующего.

В силу части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Ненормативный акт органа местного самоуправления может быть признан недействительным при одновременном наличии двух условий: данный акт не соответствует закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушает права и законные интересы гражданина или юридического лица,